論上市公司股東大會表決方式的不足及完善

摘要：目前上市公司中普遍存在控股股東濫用職權的現象，如何保護上市公司中小股東的利益成為大家關注的焦點。股東大會是股東行使權利的公司最高決議機關，充分保障股東表決權得以行使必將可以在一定程度上有效保護中小股東的利益。本文在分析傳統表決方式不足的基礎上，借鑒證券網上交易的成功經驗，探討了通過先進的媒介——國際互聯網進行網絡投票表決的模式及其優越性，籍以完善我國股東大會的表決方式，切實保護中小股東的利益。

關鍵詞：股東大會表決方式；網絡投票

一、股東大會的傳統表決方式

1．股東親自出席股東大會并行使表決權的方式。（1）舉手表決，即參加股東大會的股東通過舉手對某一議案進行表決。一般是不記名的，只是計算舉手同意的人數，再通過計算得知是否有使議案通過的最低表決權數；（2）投票表決。相對于舉手表決，投票表決需要股東把自己對某一議案的意見寫在投票用紙上，由大會指定人員統計，這樣便于唱票、核查。根據是否要股東簽名可分為記名投票表決方式和不記名投票表決方式。

2．股東不參加股東大會而行使表決權的方式。（1）表決權代理，即股東授權他人代為出席股東大會并行使表決權。股東授權他人代為出席股東會行使表決權通常是由于股東本人因特殊事由而無法親自出席股東會；（2）表決權委托也可以使股東不必親自出席股東大會而達到行使相關權利的目的。所謂出席股東大會并行使表決權之信托就是部分或全部股東作為受益人或信托人，根據信托協議將其因持有股份而享有的出席股東大會并行使表決權的權利轉讓給作為受托人的第三人，后者為實現一定合法目的而在議或法律規定的期限內持有該權利的一種信托制度；（3）通訊表決。當股東不愿或不能出席股東大會時，但不愿放棄其表決權，同時又擔心委托的代理人不按本人的意思行使表決權，有的國家規定了表決權的書面行使制度，即書面投票制度，不出席股東大會的股東在書面投票用紙上就股東大會決議中的有關事項表明其贊成、否定或棄權的意思，并將該書面投票用紙在股東大會召開之前提交公司以產生表決權行使效果的法律制度。

二、傳統表決方式的不足

通過對上述理論上及我國實際情況中的股東大會表決方式的研究，不難總結出傳統表決方式存在以下不足。

1． 不利于中小股東參加會議、行使權利。

無論是舉手表決還是投票表決都要求股東親臨現場。采用表決權代理或表決權信托時代理人或受信托人也要到場。而股東無論是自己、代理人或受信托人出席股東會，都要支付一定的費用，并且代理人或受信托人有可能不按照股東本人的意思行事。基于這些原因，一些小股東寧可放棄自己的權利，也不去參加股東大會。

在通訊表決方式中，書面表決和通過電報表決不具有實時性，不能適應會議現場的諸多臨時變化，對在股東大會上臨時提出的議案無法表決；而其他的通訊方式如可視電話需要一定的成本來安裝設備、支付高昂的通信費用。

所以《公司法》和公司章程雖然規定股東有參加股東大會的權利，但又沒有給予股東參加會議足夠的方便和充分的利益補償，這樣存在的種種現實困難令大多數中小股東望而卻步，從而事實上剝奪了他們的權利。

2． 利于控股股東合法獨掌公司大權。

控股股東有較強的經濟實力，加上為了有效控制公司，故不會缺席股東大會。而且公司中還有許多代表控股股東利益的董事，這些董事肯定會按照控股股東的立場行事。

舉手表決方式、投票表決方式或代理表決方式盡管對小股東不利，但是這對于控股股東影響微乎其微，相反他們利用小股東不參加股東大會的機會，可以更容易地操縱股東大會通過對自己有利的決議，選舉自己所提名的人員進入董事會、監事會，再由董事會選任公司經理等高級管理人員，從而控制公司的最高決議機關、執行機關、管理機關、監事機關。這一切都是以全體股東名義進行的，但卻造成控股股東獨掌公司大權的局面

3． 公司要付出高昂的會議成本。

對于公司來說雖然有部分股東不參加會議，但一旦舉行會議，參加人數動輒也有上千甚至上萬，組織這么多人召開會議，需要足夠大的場館、足夠多的工作人員、各種會議保障措施。從準備到股東大會結束需要一筆不小的開支，這筆高昂的會議開支增加了公司的運營成本。

歸根結底，傳統的表決方式不利中小股東行使權利。我們應在保證股東大會合法、有效的前提下，通過各種方式和途徑，包括充分運用現代信息技術手段，擴大股東參與股東大會的比例，股東大會時間、地點的選擇應有利于讓盡可能多的股東參加會議。

三、網絡投票表決方式的探討

1． 網絡投票是基于互聯網技術而提出的方案，在此有必要考察一下同是借助于互聯網技術而發展起來的證券網上交易的發展。

通稱的證券網上交易也就是證券網上委托，即證券公司通過互聯網，向在本機構開戶的投資者提供用于下達證券交易指令、獲取成交結果的一種服務方式。

自20世紀90年代以來，互聯網技術開始進入證券交易。發達國家的證券市場如美國，從1995年開始網上交易，1998年網上證券公司超過100家，網上交易賬戶總數超過300萬，有20%的家庭通過網絡投資，股票網上交易量達14%，到2002年為止，在互聯網上流轉的資產達到5000億美元。再看我國，網上交易從1997年開始起步，也經歷了快速發展的5年時間，到2003年在我國通過網絡進行證券投資的人數將超過1000萬人。最新統計數據顯示，7月份，我國證券公司網上委托交易量達702億元，比去年同期上升了6.9％，占深、滬證券交易所同期股票（A、B股）、基金總交易量（雙邊計算）的10.88％，首次突破1成大關。另據統計，截至7月末，證券公司網上委托的客戶開戶數達471萬戶，占滬、深交易所開戶總數一半（3412萬戶）的13.80％，比上月增加了約20萬戶。國內最早開通網上交易的華泰證券公司，1999年、2000年、2001年、2002年1~7月，網上交易占營業部總交易量比例分別達11.78％、24.21％、39.57％、42.76％，2003年7月更是高達48.67％。

憑借互聯網技術的普及和自身的優點，飛速發展的網上交易逐漸打破了由柜臺及電話委托等傳統交易方式一統天下的局面。這些現有的技術是設計網絡投票的物質基礎。

2． 網絡投票表決模式設計。

網絡投票是指上市公司借助互聯網召開股東大會，股東可以通過網絡在遠程參加股東大會并行使表決權。網絡投票表決可以基于現有的網上交易平臺來設計。

（1）確定與會人員身份并設定權限。上市公司的股東名冊一般是依據證券登記機構提供的憑證建立股東名冊。召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認股權的行為時，由董事會決定某一日為股權登記日，股權登記日結束時的在冊股東為公司股東。這樣證券登記機構（或其他有權機構，如各證券公司）儲存有股東資料，可以設定股權登記日結束時在冊的股東有權參加股東大會和其擁有的表決權數，并在交易軟件中增加程序使股東就是否愿意參加股東大會通過網絡或電話等其他方式做出選擇，接收到股東的答復之后，最后確定參加股東大會的人員。再按規定在固定期限內鎖定欲參加股東大會股東的這部分股票的交易。

（2）股東大會會議現場的網絡化。公司按期在某一地點召開股東大會時，在指定的網站同步實時公布會議要審議的事項（可以設定為有權與會的股東才能瀏覽，這是很容易解決的技術問題）。運用網絡互動技術，使股東可以在線表決。

（3）股東進行網絡投票表決和提出議案。由于網上交易中股東賬戶和密碼的唯一匹配性，通過證券登記公司（或其他有權機構）網絡系統中儲存的股東數據庫的身份、安全驗證后，股東可以在任意地點登陸指定的網站，進入其作為股東的公司的股東大會在線頁面，然后就是否同意通過各項議案通過網絡投票（這里的票是數字化代碼，而非傳統意義的書面投票用紙）做出自己的選擇。有權提案的股東可以在網頁上專門的提案區發表臨時提案；對于沒有權限的股東，可以采用跟貼的方式在線征集其他股東的表決權從而可以聯合提出一項議案，把這些提案以及會議現場提案按照上述（1）、（2）步驟加入會議擬審議的事項中再由與會股東進行表決。

（4）表決結果的統計和公布。借助于電腦統計出與會股東人數，以及股東網絡投票表決和現場表決對某一議案的情況決定各項議案是否得以通過，并按照規定公告股東大會會議結果。

3． 對網絡投票表決方式的評析。

網絡投票借助了先進的電子計算機及互聯網技術，因而具有以下優點。

（1）使股東參加股東大會不受地域和時間的限制。互聯網的最大特點就是無論股東身處何地，都可以登陸公司股東大會頁面參加會議。另外，一個股東可在同一時間通過網絡投票方式參加幾個公司的股東大會。

（2）降低公司召開股東大會和股東參加會議的成本。在現有網上交易軟件中增加程序接口或重新開發用于身份驗證、召開實時網絡會議程序的成本在現有技術條件下并不高，況且是一次投入，反復使用。股東不必親臨會議現場，特別是有利于外地的股東。

（3）提高辦事效率。股東身份驗證、與會人數統計、計算表決結果等都是由電腦程序自動完成，省去了繁瑣的人工操作，效率就會大大提高。

（4）公證程序可以確保形成合法有效的大會決議。在傳統表決方式下，股東大會是否經過公證由公司決定，這樣容易引起股東對公司的不信任，甚至有人故意違規操作。在網絡投票表決方式下，由于部分股東不在現場監督，故法律應規定公司召開股東大會時要引進公證程序，確保會議在程序要件和實體要件上合法，所通過的決議合法有效。

由于以上的各項優點，股東不需花費太多的時間和精力，卻使他們很好地行使了權利，以較少的成本獲得利益，這正是市場投資主體參與市場行為的內在動力源泉。結果，必然提高中小股東們參加股東大會的積極性，使上市公司的股東大會不致流離于形式。

參考文獻：

1．范健，蔣大興．公司法論．南京大學出版社，1997．

2．黃中一．順應潮流，把握機遇，網上交易的思考．證券時報，1999－11－25．

作者簡介：邱鷺風，南京大學法學院教授、碩士生導師；張毅，南京大學法學院碩士生。

收稿日期：2003-11-24。