讓《反不正當競爭法》更強有力

徐士英:華東政法學院經濟法學教授、碩士生導師。近年來致力于經濟法，特別是競爭法方面的研究，并在學界產生了一定影響。出版有《市場經濟大憲章》、《現代經濟法》、《競爭法論》等專著。是上海市人民政府商業委員會的決策咨詢專家委員、上海工商行政管理部門合作研究的專家顧問，在研究消費者保護和公平競爭領域成果豐碩。

《反不正當競爭法》是為了適應黨的十四大提出的建立社會主義市場經濟體制的目標，于1993年12月1日起正式實施的一部法律。

10年間，中國經濟發生了天翻地覆的變化，經濟領域出現了很多新情況、新問題，競爭的形式也在不斷翻新，新的經濟形勢對反不正當競爭工作提出了新的、更高的要求。經濟領域的法律專家、學者也在紛紛研究和探討《反不正當競爭法》的修改和完善。華東政法學院經濟法教授徐士英應本刊之邀，特撰文發表了自己的觀點。

《反不正當競爭法》是維護市場經濟秩序的利劍

《中華人民共和國反不正當競爭法》1993年12月實施至今已有10年。10年間，中國經濟發生了深刻的變化。市場經濟體制正是在這一時期逐步建立、完善起來的。與之相適應的市場經濟法律體系也從無到有，從不完善到逐步完善。《反不正當競爭法》作為市場經濟的重要法律之一，它的出臺和實施對維護市場競爭秩序、推動我國社會主義市場經濟發展起到了極為重要的作用。

10年來，《反不正當競爭法》對社會反應強烈的仿冒誤導、商業賄賂以及壟斷性行業的強制交易等不正當競爭行為進行了重點打擊。據統計，各級工商行政管理部門共查處各類不正當競爭案件19.5萬多件，案值150.27億元，罰沒金額達21.89億元。《反不正當競爭法》已成為懲治不正當競爭行為、維護市場秩序的一把“利劍”。與此同時，一些強制性交易、行政壟斷的行為也得到了一定程度的遏制。同時，反不正當競爭領域開展的法制宣傳和國際交流，提高了該法的社會影響和國際影響。尤其是在知識產權保護方面，發揮了極其重要的作用，更加有效地保護了當事人的合法利益。

《反不正當競爭法》的適用性已出現困局

隨著我國市場經濟的深入發展以及加入WTO后經濟環境的變化，新的經濟現象不斷出現，《反不正當競爭法》已經難以適應新的情況，主要表現在：

一、法律調整的范圍過于狹窄。制定反不正當競爭法時，由于受市場經濟發育不全的限制，只能對當時存在的或者可能出現的假冒仿冒、商業賄賂、虛假廣告等不正當競爭行為進行規制，而隨著經濟生活的不斷豐富、發展，出現了許多新的不正當競爭行為。如：與他人產品進行對比，以貶低競爭對手及其產品聲譽的行為、利用在市場上的優勢地位，強行附加不合理交易條件的行為、以附贈或有獎銷售的方式推銷劣質產品的行為、假冒服務商標和搶注域名進行惡性競爭的行為等等。這些不正當競爭行為既損害了誠實經營者的合法利益，也侵害了廣大消費者的權益，更擾亂了正常的市場競爭秩序，但由于無法可依，使這類行為未能得到應有的懲處，從而造成了市場競爭中新的不公平、不公正，給嚴肅執法帶來了困難。

二、對不正當競爭行為的界定缺乏概括條款。世界各國和各地區在競爭立法中一般都采用對不正當競爭行為進行概括性的規定，同時，鑒于經濟生活中不正當競爭行為的變化，又采用列舉的方式對有重要影響的行為加以特別規定。我國《反不正當競爭法》在總則中對競爭行為也作了原則規定，經營者“應當遵守自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德”，但由于沒有明確規定經營者“損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為”是不正當的競爭行為，導致執法者在適用該法律時不能認定法律具體規定以外的其他不正當競爭行為。如法律規定經營者不得仿冒知名商品的包裝、裝潢和名稱以引起消費者的誤解。但對仿冒知名商品的其他標識性內容的行為（如仿冒顏色、廣告圖片或語言等），就難以斷定它的不正當競爭的性質，使不少仿冒行為人在損害他人的利益后仍逍遙自得。

三、法律規定過于簡單，操作性不夠強。立法“宜粗不宜細”的指導思想在《反不正當競爭法》中有所表現。如在“公用企業或者其他依法具有獨立地位的經營者，不得限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭”的規定中，對于什么是“公用企業”，如何認定具有“獨占地位的經營者”，都沒有作出具體的規定。像保險公司、鐵路運輸公司等限制競爭的行為，只能通過行政管理部門針對實際案件給予“執法解釋”后才進行處理，這不僅延誤了執法時機，也限制了該條款在實際經濟生活中的作用。

四、執法主體多元，存在關系難以協調的現象。法律規定各級工商行政管理部門是不正當競爭行為執法監督機關，但同時又規定“法律、行政法規規定其他部門監督檢查的，依照其規定”，這就造成我國反不正當競爭執法主體多元化的現狀。比如假冒仿冒的產品質量問題，工商行政管理部門應該管，產品質量技術監督部門也可以監管。而涉及電信的限制競爭行為，除了以上兩部門可以監督執法外，“電信條例”也能夠進行干預，于是出現監管多頭、執法無序的狀況。

修改《反不正當競爭法》正當其時

與《反壟斷法》一起構成現代競爭法的《反不正當競爭法》在市場經濟國家中被稱為“經濟憲法”，它與以保護民事權力為目標的民事侵權法律在立法宗旨上是不同的，它的任務是規范競爭行為，消除不正當競爭行為，保障市場經濟發展的基本動力——有效競爭得以充分實現，從而實現維護市場競爭秩序，保護消費者合法利益的目標。只有在深刻理解反不正當競爭法的任務和目的基礎之上，才能更好地完善和適用競爭法。目前情況下，可以從以下幾個方面考慮修改和完善這部法律。

1、拓寬《反不正當競爭法》的調整范圍，明確規定一般性條款。我國法律繼承了大陸法系的傳統，法律實施時嚴格遵守制定法。但制定法不能包含所有的不正當競爭行為，因此，明確規定一般性條款是增強法律適用性的有效方法，這便于執法者在具體條款之外認定不正當競爭行為。德國早年在制定《不正當競爭防止法》時，也沒有設定一般性條款，后來隨著競爭行為的變化，增加了“在經營中為了競爭的目的而違反善良風俗的行為”是不正當競爭行為的條款，這對維護市場中的公平競爭起到了重要的作用。因此，在修改《反不正當競爭法》時，既要考慮中國國情，同時也應以世界知識產權組織《反不正當競爭保護示范條款》以及發達國家的競爭法為參考，使我國反不正當競爭法盡可能與國際接軌。

2、改變多頭執法的狀況，設立統一的執法機構。反壟斷法即將出臺，該法實施后，必定要求有一個權威的執法機構維護市場競爭的自由和開放。所以，我們應以此為契機，設立國務院下屬權威性的執法機構——公平競爭委員會，同時，在地方設立其直屬的競爭執法機構。并賦予這些執法機構較為廣泛的調查權、強制權、處罰權以及相應的準司法權，這樣既可提高行政效率，又可克服法律執行中的頑癥——地方保護主義。

3、強調消費者保護，賦予消費者救濟權。在各國的競爭法中，消費者權益保護是競爭法律體系的一個重要組成部分，也是反不正當競爭法制定和實施的目標之一。應當認識到，消費者不應僅僅是消極地接受保護的弱者，更應該成為積極維護市場競爭秩序的強大社會監督力量。因此，要加強反不正當競爭法與消費者保護法律的協調一致，賦予消費者在受到不公平競爭的影響（即便是間接影響）時，有權以競爭法為依據提起訴訟，這對于建立公益訴訟制度具有積極的促進作用。

4、加大對不正當競爭行為的懲罰力度。我國目前還處于市場經濟的初級階段，不正當競爭行為仍較為普遍，由于法律規定的不夠嚴厲、不夠明確，使得經營者和消費者利益受到侵害后，往往取證難、補償難，致使維權十分艱難，有時甚至無法實現。對一些企業而言，實施不正當競爭行為得到的利益遠遠高于接受處罰所付出的成本。在這種情況下，提高不正當競爭行為者的實施成本，加強懲罰力度，將有助于市場競爭秩序的規范與完善。因此，筆者建議，借鑒發達國家的懲罰性賠償原則，對實施不正當競爭者處以雙倍甚至多倍懲罰，以切實保護誠實經營者和消費者的利益。

相關鏈接

不正當競爭行為常用的幾種表現形式

一、假冒行為：

1、假冒他人的注冊商標

2、假冒指明商品

3、假冒他人名稱

4、假冒他人標志

二、虛假廣告

1、嚴重失實的廣告

2、令人誤解的廣告

3、詆毀、貶低性的廣告

4、廣告中的虛假價格表示

（1）虛假的減價廣告 （2）“免費”贈送廣告 （3）虛假的價格表示

5、變相廣告

6、引誘性的廣告

三、商業賄賂

1、現金回扣

2、實物回扣

3、提供其他不正當利益

四、侵犯商業秘密

1、以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權利人的商業秘密

2、披露、使用或允許他人使用以前述手段獲取的權利的商業秘密

3、違反約定，或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業秘密

4、第三人明知或應當知道前述違法行為，獲取、使用或披露他人的商業秘密，也視為侵犯商業秘密。

五、濫用經濟優勢行為

1、濫用獨占地位

2、附條件的交易行為

六、詆毀、貶低競爭對手的行為

七、濫用行政權力的行為

八、傾銷行為