勤勉盡責的關鍵：不越界、不違規、不違心

向道泉

作為管理者，要特別重視決策的風險評估和合法性審查，建立健全決策過程全程紀實機制，對于符合公司最大利益但存在風險的決策可以事前進行容錯申報/容錯備案；同時，要敢于打破不干不出錯、越干錯越多的“洗碗效應”，主動作為、擔當盡責，慎重、勤勉地履行職務，最大限度地施展個人應有的聰明才智

將于2024年7月1日起施行的新公司法對董事、監事、高管的勤勉義務首次進行了闡述，這既是嚴格管理和規范治理的制度安排，也是對權力行使提供充分保護的有力舉措，必將對董監高履職產生重大影響。董監高應高度重視、認真領會、積極作為，勤勉盡責的同時要盡可能規避被法律問責的風險。

厘清權力邊界，明確職責范圍，確保自身行為不越界。此前，公司法列舉了董事、高管違反忠實義務的八條具體情形，而對勤勉義務未明確具體情形，處于相對模糊狀態。這導致執法機構問責時，對董監高是否勤勉盡責認定的自由裁量權較大，出現了不少被罰者、申訴無效者“喊冤”的案例。新公司法提出董監高應當“為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意”，但仍未規定具體情形，需要在實踐中進一步完善。因此，董監高應努力理順勤勉義務與忠實義務、遵守法規章程義務的邏輯關系，熟悉新公司法對董監高責任的規定，主動與公司之間明確責任權限、確定義務范圍。一是，建立董監高職責清單、權力清單、負面清單、容錯清單，真正做到知責、知權、知畏、知為。二是，結合公司自身特點在公司章程和制度中細化董監高勤勉義務的標準、情形。可以參照一些部門規章（例如中國證監會《上市公司章程指引》）中細化董監高勤勉義務的做法。三是，進一步強化自身合規管理和風險管理意識，堅決做到定準位不越位、做到位不缺位、站好位不錯位。

依規嚴守程序，依法科學決策，確保自身行為不違規。從忠實義務與勤勉義務關注的重點來看，前者側重于是否存在實體上的利益沖突，后者關注的主要是決策程序。從我國公司法看，董監高的勤勉范圍包括決策勤勉、監督勤勉，主要是決策勤勉。從司法案例看，董監高的行為是否違反公司的決策程序、審批流程是判斷其是否盡到勤勉責任的重要標準。因此，董監高在履職中必須確保決策程序的完備性和嚴密性，不應該也不允許省略任何決策程序，否則極易構成違反勤勉義務。作為管理者，要充分熟悉公司的章程、內部制度、決策機制，明確自身的履職范疇、內容、程序要求。嚴格執行董事會、黨委會、辦公會議事規則和“三重一大”事項的決策程序，堅持公眾參與、專家論證、風險評估、合法性審查、集體討論決定等決策流程，避免出現因決策程序問題而受到問責。要特別重視決策的風險評估和合法性審查，建立健全決策過程全程紀實機制，對于符合公司最大利益但存在風險的決策可以事前進行容錯申報/容錯備案。在積極履職的同時，注重收集和保存自己主觀上不存在故意或重大過失以及盡到適當、合理的注意義務等方面的相關證據，避免面對調查和爭議無據可依的窘境。

心懷誠信善意，拒絕“躺平”“佛系”，確保自身行為不違心。有關董事的勤勉義務，美國示范公司法（修正本）認為，董事在履職時必須做到三點：一是懷有善意；二是要像一個正常的謹慎之人在類似的處境下，以應有的謹慎去履行職責；三是采用良好的方式，這是他有理由相信符合公司利益的最佳方式。就中國企業而言，勤勉義務是對董監高法定的要求和稱職的基本標準，其核心內容是董監高對公司負有主動擔當、積極作為的義務，必須以善意的初衷、誠信的方式，以管理者應有的注意，大膽從事公司經營決策和業務監管，不得消極懈怠于職責履行。企業對管理團隊的選擇本質上是一種信任、期待，董監高一定要做到對企業秉持善意和誠信，不負信任和重托，既不能無視法規章程和忠實勤勉義務去亂作為，又不能因為害怕被問責追責而不作為、慢作為，在疏忽、懈怠和碌碌無為中損害公司利益。不作為和慢作為也是不勤勉盡責的表現。因此，董監高要敢于打破不干不出錯、越干錯越多的“洗碗效應”，主動作為、擔當盡責，慎重、勤勉地履行職務，最大限度地施展個人應有的聰明才智。

作者系四川明星電力股份有限公司監事會主席、黨委副書記