監(jiān)事沒(méi)公章，能否代表公司起訴法定代表人？

湯民華 馮文涵

損害公司利益責(zé)任糾紛，是指公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法定義務(wù)，損害公司利益而引發(fā)的糾紛。

企業(yè)法人因經(jīng)濟(jì)、民事糾紛向人民法院遞交的起訴狀，應(yīng)當(dāng)加蓋企業(yè)法人的公章，并有其法定代表人的簽字或蓋章。實(shí)踐中，當(dāng)公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法定義務(wù)，損害公司利益，同時(shí)又占有公司公章和法定代表人人名章時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自身利益？監(jiān)事個(gè)人以公司名義對(duì)法定代表人提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟的，又應(yīng)當(dāng)如何在起訴狀中簽章？

孫達(dá)持有淳真公司60%的股權(quán)，是公司的執(zhí)行董事兼總經(jīng)理、法定代表人；王山持有淳真公司40%的股權(quán)，擔(dān)任公司監(jiān)事。孫達(dá)占有公司公章和法定代表人人名章，并私自以淳真公司的名義向他人借款。后因該筆借款未能如期清償，他人將淳真公司訴至法院，法院經(jīng)審理判令淳真公司清償借款，并強(qiáng)制執(zhí)行了淳真公司名下的財(cái)產(chǎn)。

監(jiān)事王山認(rèn)為，孫達(dá)作為公司的執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，未經(jīng)過(guò)公司股東會(huì)表決即私自以公司的名義向他人借款，損害了公司權(quán)益，想起訴孫達(dá)。但苦于其不是法定代表人又沒(méi)有公司公章，遂以自己的名義將孫達(dá)告上法庭。因原告主體不符合法律規(guī)定，經(jīng)法院釋明，王山撤回起訴。

隨后，王山又以公司作為原告，再次將孫達(dá)列為被告，提起了損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟。但王山作為公司監(jiān)事，既不是法定代表人，又沒(méi)有公司公章，便只在起訴狀和授權(quán)委托書上簽署了自己的名字。

海淀法院收到王山再次起訴的材料后，經(jīng)審核認(rèn)為，本案符合民事訴訟的法定起訴條件，屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

根據(jù)王山提交的立案材料，孫達(dá)是淳真公司的執(zhí)行董事兼總經(jīng)理、法定代表人，王山既是淳真公司股東，也是該公司監(jiān)事。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條第一款規(guī)定，王山以監(jiān)事身份代表淳真公司向執(zhí)行董事孫達(dá)提起的訴訟，可以視為淳真公司提起的訴訟。雖然起訴狀和授權(quán)委托書沒(méi)有企業(yè)法人的公章和法定代表人的簽字或蓋章，但本案系監(jiān)事以公司的名義對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起的訴訟，且該董事、高級(jí)管理人員同時(shí)作為公司的法定代表人，占有公司公章和其人名章。因此，即使起訴狀上僅有監(jiān)事的簽名，其所遞交的材料符合立案條件，法院予以登記立案。

法官釋法：

1、以公司為原告的起訴狀應(yīng)當(dāng)如何簽章？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院受理糾紛案件中幾個(gè)問(wèn)題的復(fù)函》，“企業(yè)法人因經(jīng)濟(jì)、民事糾紛向人民法院遞交的起訴狀，應(yīng)當(dāng)加蓋企業(yè)法人的公章，并有其法定代表人的簽字或蓋章。未加蓋企業(yè)法人公章，或者法定代表人未簽字或蓋章的，受訴法院應(yīng)令其補(bǔ)正。”

以公司作為原告提交起訴材料時(shí)，起訴狀、授權(quán)委托書均需加蓋企業(yè)法人的公章，并由其法定代表人簽名或加蓋人名章。如需申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書亦需加蓋企業(yè)法人的公章，并由其法定代表人簽名或加蓋人名章。

2、損害公司利益責(zé)任糾紛案件中如何列明當(dāng)事人地位？

損害公司利益責(zé)任糾紛，是指公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法定義務(wù)，損害公司利益而引發(fā)的糾紛。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條第一款、第二款規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第二十三條第一款規(guī)定，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會(huì)主席或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第二十四條第一款規(guī)定，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。

因此，在損害公司利益責(zé)任糾紛案件中，如系監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事起訴的，應(yīng)當(dāng)將公司列為原告，將董事、高級(jí)管理人員列為被告；如系股東直接起訴的，應(yīng)當(dāng)將董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人列為被告，將公司列為第三人。

3、損害公司利益責(zé)任糾紛案件的起訴狀中應(yīng)如何簽章？

在損害公司利益責(zé)任糾紛案件中，原告系股東等自然人的，起訴狀落款處應(yīng)當(dāng)由原告本人手寫簽，不能簽名的可由原告本人按手?。辉嫦捣ㄈ说?，起訴狀落款處應(yīng)當(dāng)加蓋企業(yè)法人的公章，并有其法定代表人的簽字或蓋章。

特別地，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第二十三條第一款系針對(duì)出現(xiàn)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十九條規(guī)定的情形之后，按照該法第一百五十一條的規(guī)定進(jìn)行股東代表訴訟的完善。股東代表訴訟的目的在于充分發(fā)揮公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，也即是在公司內(nèi)部自我監(jiān)督及管理機(jī)制陷入停滯、出現(xiàn)失效時(shí)，通過(guò)司法程序?qū)緝?nèi)部控制權(quán)濫用現(xiàn)象進(jìn)行及時(shí)有效地控制和避免?；谏鲜隽⒎康模Y(jié)合現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)際控制、管理公司的其他股東或者高級(jí)管理人員的確實(shí)際控制了公司的印章，其為提出股東訴訟的代表提供訴訟便利的可能性小，故上述司法解釋賦予了監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事代表公司起訴的權(quán)利。在公司監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事履行法定職責(zé)代表公司提起的訴訟中，應(yīng)當(dāng)將公司列為原告。在該種情形中，只要代表公司訴訟的監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事符合主體要求即可，已有公司監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事簽章的，無(wú)需要求公司在起訴狀中加蓋公章或有公司法定代表人的簽字或蓋章。

（文中人物均系化名）