大數據時代商業數據保護模式研究

趙培培

摘 要：【目的】有效遏制大數據時代商業數據侵權頻發問題，明確商業數據保護的必要性、保護范圍、保護模式。【方法】通過探討現有的商業數據保護方法和技術，分析各種保護模式在保護商業數據時面臨的挑戰，廓清規制商業數據的重要原則。【結果】商業數據無論是由著作權法、反不正當競爭法、商業秘密進行保護，還是作為普通財產被保護，都存在一定的適用障礙和難度。【結論】商業數據的保護有賴于通過確定商業數據的保護邊界，建立統一的商業數據保護立法體系等方法進行不斷完善。

關鍵詞：商業數據；大數據時代；產權激勵原則

中圖分類號：D923.4? ? ? 文獻標志碼：A? ? ?文章編號：1003-5168（2024）05-0132-05

DOI：10.19968/j.cnki.hnkj.1003-5168.2024.05.028

Research on Business Data Protection Mode in Big Data Era

ZHAO Peipei

（School of Law， Henan University of Science and Technology， Luoyang 471000， China）

Abstract： [Purposes] This paper aims to effectively curb the frequent infringement of commercial data in the era of big data， and clarify the necessity， scope and mode of protection of commercial data. [Methods] By exploring the existing methods and technologies of business data protection， the challenges of applying various protection modes to business data protection are analyzed， and the important principles of regulating business data are clarified. [Findings] Whether commercial data is protected by copyright law， anti-unfair competition law， trade secrets， or as ordinary property， there are certain application obstacles and difficulties. [Conclusions] The protection of business data depends on methods like the determination of the protection boundary of business data and the establishment of a unified legislation system for business data protection.

Keywords： business data; big data era; property incentive principle

0 引言

隨著新一輪技術革命和產業革命的到來，數據中所蘊含的權利也越來越為公眾所關注。黨的十八大以來，數據安全得到國家的高度重視。2022年12月19日發布的《中共中央 國務院關于構建數據基礎制度更好發揮數據要素作用的意見》提出，構建適應數據特征、符合數字經濟發展規律、保障國家數據安全、彰顯創新引領的數據基礎制度［1］。在信息時代，商業數據已經成為企業的核心資產之一，涵蓋著大量的商業機密和客戶信息，應該如何規制這些數據，才能避免企業對于商業數據資源的壟斷，實現數據價值最大化，是備受關注的問題。因此，有必要從分析商業數據在法律中的定位出發，廓清商業數據的主體、本質，以及如何保護商業數據，才能契合數字時代的發展。本研究通過商業數據不同保護方式的利弊對比，總結適于保護商業數據的原則，并在此原則的基礎上著力構建適于數據經濟價值發揮、個人和公共得以主張權利的立法體系和財產權保護架構。

1 大數據時代商業數據的法律定位

1.1 商業數據的本質與特征

對于商業數據是一種權利還是利益，學界存在不同觀點。有的學者認為商業數據并不具有普通權利所具有的排他性特征，應作為一種利益散落在各種法律規范的具體條款中加以保護。有的學者認為商業數據關系到經濟發展，應當以一種權利的方式專門進行規定。本文認為，商業數據應當作為一種權利加以保護。商業數據關系到經濟的發展，在大數據時代的商業數據附著更多的商業價值，權利保護可以促進商業數據的長足發展，也有利于防止商業數據持有者濫用該權利。

商業數據相較于知識產權、債權、物權等民事權利，有著自身獨有的特征。首先，商業數據實質上是一串符號，商業數據的原始狀態可能呈現出個人信息、商業評論等各種狀態，經過計算機輸入、計算、輸出之后，變成儲存于計算機中的一串符號。其次，商業數據是在市場經營活動中產生的數據，與個人數據存在一定的交叉。企業活動中大量的數據往往需要個人數據的支撐，如果企業使用的由個人信息組成的商業數據來源不合法，則由此組成的數據是否應當作為商業數據加以保護是現實問題。再次，商業數據是具有一定規模的數據集合。各種信息往往積累到“相當數量”之后，才會由計算機進行整合，商業數據的規模之大遠遠超出公眾的想象。最后，商業數據具有顯而易見的經濟價值［2］。商業數據經過反復流通、利用，其價值得以顯現，大數據時代的商業交往也依賴所掌握的商業數據盈利。商業數據雖不具有排除權能，但仍然具有賦權正當性。

1.2 商業數據受保護的正當性辨析

1.2.1 數據財產權理論。“商業數據財產權論”認為，應當將包括商業數據在內的數據視為一種財產，賦予相關權利主體財產權，實現對其在社會經濟活動中的占有、使用、收益與處分等物權性的權益［3］。雖然商業數據存在界權難的問題，但近年來，數據財產權理論得到了國內許多學者的支持，尤其是在民法和知識產權領域［4］。實際上，從法律制度的發展史來看，羅馬法時代的財產限定在“有體物”；近代進一步拓展了財產的形式，包括股票、債權等；信息時代又吸納了大量如知識產權等的無形財產權［5］。因此，權利的范圍并不是固定不變的，而是會隨著社會發展不斷變化。

1.2.2 產權經濟學理論。產權經濟學理論從動靜兩個方面來分析商業數據作為財產權所具有的經濟價值。首先，從動態角度，商業數據可以通過許可使用、轉讓的方式發揮數據的價值，實現商業數據在市場上的快速流通，從而創造更大的經濟價值。從靜態角度，商業數據能夠降低交易成本，促進資源向更高價值流轉［6］。商業數據的價值核心就在于共享，數據在共享中被再次利用，從而產生更多的價值。

上述理論足以證明商業數據有著天然的權利屬性，只是像知識產權一樣，處于發展的初期狀態。因此用什么樣的規則保護商業數據，需要學界和立法者共同提出適于商業數據發展的規則體系。從長遠來看，商業數據是未來不可或缺的價值產品，應當在法律范圍內加以規定和保護。

2 商業數據現有保護路徑與困境

綜合司法實踐來看，大數據時代商業數據的保護模式，大致有著作權法保護、反不正當競爭法一般條款保護、商業秘密保護和作為普通財產權利保護等，但無論司法實踐中如何對條款進行解釋，都存在對商業數據保護的不周延之處，這種保護障礙阻礙了商業數據的快速更迭，貶損了企業的經濟效益。

2.1 商業數據的著作權保護與困境

早期的數據搜集、整理過程往往需要搜集、整理者付出大量的勞動，這一過程體現了搜集、整理者對于數據的使用取舍。因此，美國法依據勞動理論承認早期數據可以作為匯編作品受到著作權的保護。

大數據時代下，早期人工搜集、整理資料的方式已經轉變成了利用計算機、算法等程序搜集、整理，雖然仍需要耗費大量的人力、物力和財力，但商業數據能否受到著作權法的保護是當前面臨的新問題。首先，商業數據的匯編整理達不到著作權法規定的獨創性的標準。在中國首例關于數據信息不正當競爭案中，陽光公司起訴霸才公司侵犯其著作權，終審法院認為，特定金融數據的匯編，不構成《著作權法》保護的作品［7］。其次，商業數據整理主體不符合著作權的主體要求，著作權法上要求的主體為自然人，而大數據時代，商業數據的收集整理全都通過計算機算法，利用一定的程序進行分析而得出，不符合著作權法對于作品主體的要求。最后，商業數據總是處于不斷變化中，在商業數據的流轉過程中不斷自我更新與迭代，因此不能適應著作權法中較長的保護期限。

2.2 商業數據的反不正當競爭法一般條款保護與困境

商業數據在反不正當競爭中的保護主要體現在一般條款中，該條款具有補充法律漏洞的作用。最高人民法院在“海帶配額案”中就反不正當競爭法商業數據保護情形進行了限制。該案明確，只有在法律沒有對此種競爭行為作出規定，而該種競爭行為又違反了誠實信用原則和商業道德，經營者因為該使用行為受到了損害條件下才能認定其構成數據不正當競爭行為，適用《反不正當競爭法》一般條款［8］。

但實踐中，商業數據侵權模式層出不窮，法官除了適用最高人民法院確定的上述三項標準之外，針對不同案件的不同定性也存在巨大的差別，這就造成了不同地區同案不同判的現象，削弱了法律的確定性標準，不利于指導商業主體相應的行為。首先，商業數據侵權案件中適用反不正當競爭法的限制條件較多，也在一定程度上限制了數據的使用和流轉，有違經濟性原則。其次，《反不正當競爭法》的一般條款對商業數據的保護力度較弱［9］，通過規制禁止行為，對商業數據進行保護，并且在法律沒有相關規定的情況下，很容易造成商業數據侵權行為頻發。總而言之，利用《反不正當競爭法》的一般條款對商業數據進行保護仍然存在許多不能適用的情形。

2.3 商業數據的商業秘密保護與困境

商業秘密，是指不為公眾所知悉，具有商業價值，并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。商業數據作為知識產權的保護對象，主要保護的是技術信息和經營信息。商業數據的獲取一般相對秘密，企業相關的交易記錄、客戶信息、經營決策等信息通常會被采取相應的技術措施進行保護，這些信息對于企業的發展具有重大價值。因此，商業數據符合商業秘密的構成要件，商業數據可以作為商業秘密受到保護。

商業數據存在形態的多樣化導致一部分商業數據不能作為商業秘密予以保護。例如，微博上的大量用戶言論、大眾點評中的用戶評論信息等數據則處于公開狀態［10］，在這種情況下，對數據的匯編整理則不具有商業秘密要求的秘密性，不能作為商業秘密被保護。另外，商業數據的處理過程有時會涉及大量個人信息，企業能否對這些數據信息享有獨占性權利，源于是否征得個人的同意，若沒有征得個人同意，這些數據信息即作為商業秘密被保護，個人對于自身信息的權利將無從主張。

2.4 商業數據作為普通財產權保護與困境

在知識產權法、反不正當競爭法不能為商業數據提供完整保護的前提下，美國法通過解釋或類比的方法將計算機系統或者網站容納于傳統動產或不動產的內涵之下，以傳統財產法對計算機系統以及其存儲的數據信息加以保護［11］。我國《民法典》也將數據作為普通民事權利要求對其進行保護。

由于商業數據不僅涉及財產權保護，還包括隱私權、個人信息權的保護，《民法典》第127條指出“法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的，依照其規定”。這一委任性規則對數據的宣示性保護并沒有能真正發揮作用，也沒有法律從財產權利客體的層面對數據和網絡虛擬財產進行明確規定。商業數據與普通財產權有著本質的區別，最明顯的區別在于商業數據相關的權利具有無形性的特點，只有在企業運行中流動時才得以發揮作用。所以，普通民事權利的保護模式并不適于商業數據。

3 商業數據保護制度的原則建構

3.1 平衡各方利益原則

商業數據保護制度需要建立在平衡各方利益原則基礎上。平衡各方利益原則旨在在商業發展和個人隱私之間找到一個合理且可持續的平衡點。第一，要求商業組織在處理用戶數據時，充分尊重用戶的隱私權。作為商業主體，應確保搜集和使用的用戶數據的合法性、透明度和目的限制，避免未經授權的信息被披露或濫用，以保護用戶隱私權。第二，要求商業數據讓步于公共利益。公共利益作為對民事權利的重要限制，商業數據在制作和使用過程中，不應將公共利益相關的數據私用。平衡各方利益原則是對商業數據保護的一種限制性原則，防止商業主體在使用其商業數據時無限制擴張自己的權利。

3.2 實現數據價值原則

數據作為商業的重要資產，具有巨大的潛力和價值。然而，由于商業數據的敏感性和隱私性，企業在利用數據時面臨著眾多的限制和風險。因此，促進企業數據的交易，使商業數據在商業主體之間流轉，既節省了重復整理花費的時間、精力，也有利于商業數據的二次創作整理，更大程度上發揮商業數據的價值［6］。

3.3 產權激勵原則

大數據時代，商業數據逐漸成為市場經濟增長的關鍵引擎，成為促進數字經濟創新發展的重要基石。產權激勵原則為企業提供適當的激勵機制，以鼓勵其采取積極的數據保護和生產措施。產權激勵原則還可以促進商業數據的創新與共享，通過確保商業數據擁有者的合法權益得到保護。產權激勵原則為企業提供了信心和動力，從而推動數字經濟的大跨步發展。

4 大數據時代商業數據法律保護路徑探究

4.1 確定商業數據的權利邊界

商業數據的權利邊界是指在商業活動中，哪些數據可以受到法律保護，以及在何種情況下可以對這些數據進行使用和保護的限制。確定商業數據法律保護的邊界需要考慮以下幾個方面。

4.1.1 數據的性質和來源。首先需要確定數據的性質，包括其是否屬于商業秘密、個人隱私、專利、版權等。不同類型的數據受到不同的法律保護。例如，商業數據中可能包含部分政府信息，這類商業數據要進行特別保護規定，防止政府信息泄露，給政府和國家造成不可預估的損失。對于除政府信息之外的日常商業活動中產生的數據，則可以通過將商業數據作為權利進行保護。確定商業數據的性質還應當從商業數據的產生著手，根據商業數據的特征進一步明晰。其次，確定數據的來源是商業活動中的關鍵一步。商業數據通常是個人信息、政府信息、商業活動中產生的各種信息等的匯總和交織，商業數據的來源合法是商業數據得以受到保護的關鍵，因此對于商業數據要準確識別其來源，并確保得到充分授權，方能對商業數據享有完整權利。

4.1.2 數據的使用目的和合規性。商業數據的使用目的主要指商業數據在商業活動中在何種情況下加以使用。如果數據的使用符合商業活動的正當目的，不存在損害社會公共利益的行為，商業數據的使用和保存可以受到法律的保護。但如果數據的使用非法侵犯他人權益或者違反法律規定，則在根本上違反了法律保護商業數據的初衷，此種商業數據的使用則須排除在保護之外。商業數據合規性是指在使用過程中符合法律法規的相關規定，商業數據的不合規影響了商業數據的使用，也在某種程度上限制了商業數據的流通，可能帶來不正當競爭等問題。所以，在商業活動中，企業應該遵守相關法律法規，合理使用和保護商業數據，確保自身合法權益的同時，也尊重他人的權益。

4.2 建立統一的商業數據保護立法體系

大數據時代下的商業數據對經濟的發展和社會的進步有重要影響，建立統一的商業數據立法體系是確保商業數據合法、安全和有效使用的重要舉措。同時，商業數據必然會隨著大數據時代的不斷發展，產生新的形式。為防止商業數據立法體系的滯后性，應當同時采用其他保護模式對商業數據加以保護，從而充分發揮商業數據在大數據時代利經濟、促發展、迎未來的多元一體的重要作用。

4.2.1 制定一部全面的商業數據保護法律。首先，應確定商業數據的權屬，也即明確商業數據的控制者。歐盟《通用數據保護條例》將數據控制者定義為：“能單獨或聯合決定個人數據處理的目的和方式的自然人、法人、公共機構、行政機關或其他非法人組織。”］這一定義的重點在于商業數據處理和使用的決定者，但現實生活中，商業數據的生成往往依賴多個主體共同合作配合才能完成，在這種情況下，究竟由誰享有數據的控制權，有待進一步明確。本文認為，關于數據控制者可以參考適用合作作品的規定來確定，實際行使商業數據權利時，也可按照合作作品行使權力的方式加以規定。其次，在法律中明確商業數據的權利邊界，防止商業數據控制者濫用權利。商業數據中有許多涉及個人信息的數據，在這方面，商業數據控制者進行搜集整理之前應當征得個人的同意，如果個人不同意，則在搜集之后隱去個人的相關信息。商業數據中還有許多和公共利益有關的因素也不能作為商業數據控制者的專有權利加以保護，否則會造成權利的過分擴大，不利于市場穩定。

4.2.2 其他保護模式的有益補充。《合同法》可以規制涉及商業數據許可、授權問題產生的糾紛，不同商業主體在關于商業數據如何授權使用的問題上，可以基于平等主體的地位進行協商，按照彼此的意愿達成合同，以此合同發生的糾紛可以通過合同法解決。《反不正當競爭法》在涉及商業數據的不正當競爭問題時，通過不正當競爭的相關條款在商業數據立法之外進行補充保護。

總之，商業數據立法體系的建立需要立法者、政府、學者、企業和社會各方的共同努力，通過法律、監管和技術手段來保護商業數據的合法性、安全性和有效性。

5 結語

科技的不斷發展，給商業數據的現實應用帶來了新的問題。面對新的問題，應推陳出新，推出適合商業數據成長的環境和土壤，以實現商業數據價值的最大化。在實現商業數據價值的同時，還應兼顧利益平衡原則，達到多方主體的共贏。制定符合商業數據發展規律的法律，有助于商業數據在市場上良性循環，合理合法競爭。

參考文獻：

［1］單曉光.數據知識產權中國方案的選擇［J］.人民論壇·學術前沿，2023（6）：38-47.

［2］劉志鴻.商業數據競爭法保護：耦合關系、現實挑戰與優化方案［J］.中國流通經濟，2022，36（12）：114-123.

［3］龍衛球.數據新型財產權構建及其體系研究［J］.政法論壇，2017，35（4）：63-77.

［4］申衛星.論數據用益權［J］.中國社會科學，2020（11）：110-131，207.

［5］聶洪濤，韓欣悅.企業數據財產保護的模式探索與制度建構［J］.價格理論與實踐，2021（9）：45-50.

［6］馮曉青.大數據時代企業數據的財產權保護與制度構建［J］.當代法學，2022，36（6）：104-120.

［7］袁曉東，李曉桃.電子數據庫的法律保護：兼評我國首例數據信息不正當商業競爭案［J］.法學，2000（5）：56-58.

［8］李依怡.論企業數據的二階治理體系及其構建［J］.學習與探索，2023（4）：68-75.

［9］梁浩翔.論人工智能中商業數據的法律保護［J］.南海法學，2018，2（6）：84-95.

［10］蔣穎，陳曉雷.大數據時代企業數據權益保護現狀及路徑選擇［J］.寧夏大學學報（人文社會科學版），2023，45（1）：112-118.

［11］張浩然.數據財產與數據安全法益保護的重疊及協調［J］.法律適用，2022（9）：83-95.