微評

業績補償協議背后的道德風險

2018年12月，上市公司日發精機收購捷航投資100%股權。日發集團就重組置入的Airwork公司業績作出承諾，即在扣除非經常性損益后，2022年度Airwork公司實現歸母凈利潤不低于3250萬新西蘭元。如未完成承諾數額，日發集團需要按補償協議約定向上市公司進行股份或現金補償。2022年度，Airwork公司業績未能達到預期，從而觸發業績承諾補償糾紛。嗣后，日發精機起訴日發集團要求履行業績承諾，但截至2023年12月1日，該案尚未開庭審理。2024年1月8日，日發精機發布公告顯示，公司控股股東日發集團及其一致行動人、公司董事長吳捷合計質押公司股份2.61億股，占其合計持股數量比例近100%。

【微評】

為上市公司提供業績補償承諾，其目的在于為公司穩健經營提供一種經濟保障機制。打個不恰當的比喻，業績補償承諾類似一種擔保，在法理上與“人的擔保”——“保證”相近，是由承諾方以其商業信用為支持，以雙方業績補償協議的形式約定，當經營風險或者業績效果未達約定時，由承諾方給予對方經濟（尤其是資金）補償的一種約定。

顯然，業績補償承諾不僅是一種激勵機制，也是一種保障機制，以確保公司在面臨挑戰或未能達到業績目標時能夠獲得相應的經濟支持。在注意到業績補償協議的積極作用的同時，也要考慮到業績補償協議背后存在的履約風險，尤其是道德風險。人們在順風或逆風而行時，往往會因市場走勢的變化而不斷調整姿勢，采用對自己更為有利的選擇。雖然，跟所有有效協議一樣，有效的業績補償協議也應當嚴格遵守、履行，方不違訂立契約之初心與合同目的，但實踐中，一旦出現無法完成業績指標的苗頭，聚攏在美好業績憧憬周圍的投資者、業績補償承諾人等，也就作鳥獸散了。

不過，在業績承諾補償訴訟還沒厘清的情況下，控股股東日發集團及其一致行動人、公司董事長近日將其持有的公司股份“盡數”質押的做法，有一種將賭桌上所有籌碼統統“梭哈”的感覺，體現出打算“不玩了”、準備迅速離場的意志。

從上市公司角度來看，一方面，業績補償訴訟已經使得公司原本計劃發行股份購買資產的事項被迫終止，存在公司股價波動之虞；另一方面，股份質押還存在引發公司控制權變更的可能。

謹防“商譽減值”操作規避法律監管

1月1日晚間，*ST圍海公告，因涉嫌信息披露違法違規，2023年7月27日，中國證監會決定對公司立案調查。*ST圍海存在兩項涉嫌違法的事實，均涉及資產減值類事項，并造成了3個會計年度的利潤總額存在虛減或虛增。

【微評】

商譽減值或許是近年來上市公司“調整”經營業績的慣常做法。究其原因，一是“商譽減值”本身具有一定模糊性，難以精準把握；二是上市公司在認定“商譽減值”時有較大的自由度和操作空間；三是“商譽減值”往往可通過后期更正，變更減值準備數額，有一定的“糾正”機會。

這種“商譽減值”操作，不僅有悖企業經營客觀事實，更存在規避法律監管的可能，一經實施即傳遞虛假事實，影響投資者理性判斷，并可能同時觸犯監管規則。目前，或許是基于處罰依據、證據材料等原因考慮，監管部門只是從相關商譽減值事項存在虛假記載為由加以處罰，恐無法對此類行為有效阻隔。

上市公司環境風險日漸暴露

近來，多家上市公司因生態環境領域違法違規，被生態環境監管部門處罰，而暴露其環境風險問題。實際上，除企業管理能力、財務狀況、行業競爭等因素之外，環境風險日漸成為上市公司重要的經營風險之一。

【微評】

相較于傳統的經營風險，環境風險有其自身特點：

第一，環境風險合法合規問題突出。環境風險問題往往受到公眾高度關注，不良的環境聲譽極易對企業形象和經營產生負面輿情和作用。受到環境法規管束與監督，企業需要確保其生產和經營活動須符合相關環保法規的要求。

第二，公眾的環境風險知情權、監督權更為清晰。新修訂的環境保護法第五章規定“信息公開與公眾參與”制度，明確了公民、法人和其他組織依法享有獲取環境信息、參與和監督環境保護的權利。

第三，環境風險違法違規行為后果或成本日趨加重。企業的環境違法違規行為可能導致的罰款、停產處罰，不僅直接導致企業經營成本的增加，且勢必傳導至企業生產經營的全部，產生全局性影響。

第四，環境風險信息公開原則已然明確。“公開為常態、不公開為例外”逐漸成為政府和社會公認的原則。上市公司被要求定期公布ESG報告已經成為國際通例，隨著企業的環境責任和社會責任逐漸成為投資者關注的重點，ESG報告也成為上市公司信息披露的重要內容，對企業的聲譽、市值產生直接影響。

整體來看，環境風險更強調企業對環境的影響和社會責任，而傳統企業經營風險更側重于內部管理和運營問題。在不同國家和地區，政府機構的分工可能有所不同，但通常會涉及環境保護部門、生態環境部門、工商管理部門以及行業監管機構等，它們需要明確分工，減少監管分工不清與監管任性，杜絕行政權力濫用、缺乏透明度等現象的出現，在實現監管目標的同時，平衡好環境保護和企業發展與經濟健康運行之間的關系。

點評人楊為喬系西北政法大學經濟法學院副教授