在公司兼職，能否認定彼此存在勞動關系

編輯同志：

我與一家公司簽訂的《兼職合同》中約定，我在公司兼職從事產品銷售及服務工作，報酬按銷售業績提成，無業績則無報酬，還明確雙方屬于勞務關系，公司不對我進行日常管理，我也不必遵守其規章制度、無須參加考勤，工作時間自行安排。請問：我與公司是否存在勞動關系？

讀者：肖琳琳

肖琳琳讀者：

你與公司不存在勞動關系。

一方面，你與公司沒有建立勞動關系的合意。合意是指用人單位與勞動者之間在真實、自愿、平等、公正基礎上達成一致意見，即意思表示一致。而你與公司簽訂的《兼職合同》明確雙方系勞務關系，表明你與公司之間協商一致的只是勞務關系，而非勞動關系，雙方沒有就勞動關系的建立達成共識。

另一方面，你與公司沒有形成勞動關系。勞動關系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產生的權利義務關系。在你與公司沒有書面勞動合同的情況下，能否確定彼此存在勞動關系，應當根據勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》來考量，其第1 條指出：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。”即必須同時具備三個要件，才能認定存在勞動關系，可你與公司之間并不完全相符：一是勞動關系的基本特征之一在于勞動力的交換形式，即勞動者提供勞動、用人單位支付對價。可你的工資收入不來自于自己直接向公司提供勞動，而是來自于單方的銷售業績提成，報酬不固定，有業績則有報酬，無業績則無報酬，彼此不符合勞動力的交換形式。二是勞動關系的從屬性特征包括經濟從屬性及人身從屬性，前者表現為勞動者對用人單位經濟上的依賴，后者則主要在于用人單位對勞動者的指揮、控制和支配。而公司注重的是你的勞動結果，不對你的日常工作進行全程管理，公司的規章制度不適用于你，你無須參加公司考勤，工作時間自行安排。