企業家如何做到刑事合規

林建永

刑事處罰不僅導致財產損失，影響企業信譽，而且經常會影響人身自由，對企業及企業家造成較大的不利影響。因此，企業家要積極防患于未然，要從法治意識、公司治理、合規建設等多方面入手加強刑事風險防范

2023年12月，紅嶺創投電子商務股份有限公司董事長犯集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪，被深圳市中級人民法院一審判處無期徒刑。這是一個新近的例子，每年都有不少企業家被判刑。企業家常見犯罪類型包括行賄受賄、非法集資類、欺詐類、侵吞挪用類、黑社會類、發票虛開及偷逃稅款類、重大責任事故類、濫用職權類等。除了行賄受賄、侵吞挪用類和黑社會類的犯罪存在明知故犯的惡意外，對企業家而言，更多的是在經營中存在僥幸甚至無知導致的犯罪。很多企業家直到被查時還覺得“怎么會查到我呢”？這反映了大批企業家對刑事犯罪風險缺乏足夠的警惕與日常防范機制的建設。那么，在企業經營中，哪些環節容易成為企業家刑事犯罪的風險點？又該如何防范？

常見風險點

企業經營中常見的刑事犯罪風險點包括銷售、融資、采購和財務環節。銷售環節主要是為了獲取業務進行的行賄、串標、合同詐騙、貨款侵占等，有時會出現非法經營等犯罪行為；采購環節非常容易導致“商業腐敗”，既可能涉及受賄罪，也可能涉及職務侵占罪甚至是詐騙罪；財務環節，除了職務侵占外，更多的是虛開發票和逃稅漏稅相關犯罪；融資環節主要出現在民營企業，通常是非法吸收公眾存款、集資詐騙罪、貸款詐騙罪及騙取貸款等；如果是上市公司，內幕交易經常觸發違規披露、不披露重要信息罪和虛假證明文件罪。

銷售環節刑事犯罪風險。據《中國公共采購發展報告（2022）》，全年公共采購總額超過48萬億元，約占當年國民生產總值的40%。在國有企業和公職人員主導的需求市場中，如果缺乏足夠公平的營商環境和企業內控，那么企業就有可能借助行賄等方式來獲取訂單。例如，陳某某是建筑公司老板，請某地中醫藥大學附屬醫院院長譚某某幫助其承建工程。后為感謝幫助，陳某某送給譚某某財物共計一百余萬元。陳某某犯行賄罪，被判處有期徒刑二年，并處罰金三十萬元。

串通投標罪也有不少案例。例如，被告人劉某1、劉某3（劉某1弟弟）分別代表兩家企業，同時二人安排劉某2（劉某1兒子）、張某某代表另兩家企業參與開標，最終由劉某3代表企業以145萬元價格中標。之后，劉某1、劉某3給予張某某好處費1萬元。最后判決該投標無效，劉某1作為主犯獲刑2年，劉某3獲刑1年，劉某2處罰金5萬元，張某某沒收好處費1萬元并處罰金5萬元。此外，在銷售環節，雙方產生糾紛后可能涉及的罪名有合同詐騙罪、貨款/貨物侵占罪等。

采購環節刑事犯罪風險。相比銷售環節，很多企業家認為采購時己方是強勢的甲方，犯不著犯事，不會有刑事犯罪的風險，哪怕有也只是采購人員。這種認知是不夠的。很多時候，采購與高管緊密相關，甚至是董事長的“白手套”。一些上市公司實控人也會通過采購環節對上市公司掏空，觸發犯罪風險。

財務環節刑事犯罪風險。財務人員單獨犯罪通常是職務侵占，不過有一類罪則是企業家和財務人員構成共犯。涉稅犯罪中，和企業家最相關的是虛開發票。祝某某擔任某房地產公司總經理，在公司沒有實際工程項目支出的情況下，其以工程款、勞務費名義虛開建筑業統一發票28份，逾580萬元，用于支付公司借款利息等。祝某某之后因犯虛開發票罪，判刑二年，并處罰金二萬元；犯逃稅罪，判刑一年，并處罰金三萬元。

融資環節刑事犯罪風險。社會上有很多商業忽悠大師，誘導企業家去“空手套白狼”或以小博大，背后可能隱藏著犯罪行為，包括非法吸收公眾存款、集資詐騙罪、非法經營罪、高利轉貸罪、貸款詐騙罪及騙取貸款罪等，甚至有意無意觸犯了組織、領導傳銷活動罪。除了股權、積分、虛擬幣等方式的融資可能涉及犯罪外，向正規金融機構債權融資也可能涉及犯罪。常見的是，很多單位尋求貸款中介機構申請貸款，而貸款中介通過造假材料讓你蓋章，在貸款申請過程中造假的行為可能引發騙取貸款罪。如果從貸款一開始就沒考慮償還，具有明顯占有貸款資金的惡意，則是貸款詐騙罪。

上市公司證券類犯罪。證券類違法行為類型包括信息披露違法違規、中介機構未勤勉盡責、操縱市場、泄露內幕信息、內幕交易、違規減持等多種，這些行為達到一定程度就構成刑事犯罪。根據2021年3月1日起施行的刑法修正案（十一）、2019年7月1日起施行的《最高人民法院?最高人民檢察院關于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》和2022年5月15日起施行的《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》的規定，操縱證券市場有八種類型。因犯操縱證券市場罪，某上市公司大股東、80后企業家終審獲刑5年6個月。

防患于未然

刑事處罰不僅導致財產損失，影響企業信譽，而且經常會影響人身自由，對企業及企業家造成較大的不利影響。因此，企業家要積極防患于未然，要從法治意識、公司治理、合規建設等多方面入手加強刑事風險防范。

第一，提高企業家及管理團隊的法治意識。不少企業家、管理團隊日常經營緊緊以業務開展為中心，法治意識淡薄，長期行走在刑事犯罪的邊緣。有的民營企業長期粗放式發展，缺乏流程化和制度化規制，內部管理派系林立，派系內部合謀侵占公司財產，甚至為了獲取訂單不擇手段。有的企業家在經營中對法律風險存在僥幸心理，長期有意無意觸碰法律底線。還有的企業家迷信權力的能量，認為攀上了高層關系，不僅可以借道權力尋租獲取超額收益，而且能避免處罰。

對于此類企業、企業家，要加大刑事犯罪的普法宣傳，提高企業家對犯罪邊界的認識。企業家及其團隊要主動學習，參加相關法律講座，尤其針對本行業常見的犯罪要有所了解，主動規避。對于有一定規模的企業，企業家可以邀請相關法律專家走進企業，舉辦講座或座談會，進行團隊學習。

第二，建立并完善法人治理結構。公司應建立健全法人治理結構，推動各治理主體形成權責明晰、相互制約的關系，從而有效調節所有者、經營者和員工之間的關系，保障所有者的利益，賦予經營者以充分的經營權，確保公司長遠、健康發展。良好的法人治理結構不能流于形式，避免公司董事會、監事會或經理層由企業家的家屬、親戚朋友或其他關系人占據多數。在重大事項上，要建立科學的決策機制，避免“一言堂”；決策之前，要充分考慮各方面的法律風險，避免有意或無意觸犯刑法。內部重要崗位設置要遵循不相容、分離原則，比如經理、會計、出納、倉庫管理員不能一人擔任，而且要防范他們互相勾結。

第三，建立健全合規運作體系。企業規模較小時，重要決策主要來自企業家本人，因此合規的重點是提高企業家、高管團隊的法治意識。當企業規模比較大時，企業內部門林立，地域分布廣泛，產品或服務類別較多，就有必要建立合規體系。合規體系的建設，并不是簡單等同于聘請法律顧問，而是要從公司業務、流程、崗位等多個角度提前進行風險點梳理，制定紅線和風險防控機制，必要時還要從技術手段上建立流程管控。在確定合規方案后，要針對不同部門開展專題培訓，提高各部門的法律合規意識，如果涉及流程中合規嵌入設計的，需一并進行培訓說明。需要指出的是，要定期對合規體系執行情況進行內控審計，避免體系運行失效。

作者供職于上海社會科學院經濟研究所