瞿同祖論法與治

陳麗

通常認(rèn)為，中國(guó)現(xiàn)代法學(xué)的奠基人是梁?jiǎn)⒊壬谛率酚^指導(dǎo)下將法律史視作眾多專史中的一種研究，其弟子楊鴻烈先生傳承了新史學(xué)傳統(tǒng)，《中國(guó)法律發(fā)達(dá)史》便是明證。與之相對(duì)的研究路線則是將傳統(tǒng)律學(xué)作為研究?jī)?nèi)容，沿用傳統(tǒng)史學(xué)以及訓(xùn)詁學(xué)方法進(jìn)行考證，代表人物為沈家本、吉同鈞等人，后繼者乃程樹(shù)德，《九朝律考》乃程之代表作。因此，可以說(shuō)，在瞿同祖先生的《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》面世之前，法史學(xué)家的視野都局限在歷史學(xué)領(lǐng)域之內(nèi)，其中當(dāng)然也包括陳顧遠(yuǎn)先生的《中國(guó)法制史》。陳顧遠(yuǎn)先生雖在書(shū)中提倡廣義的法制史研究，但就其所援引的素材而言，仍跳脫不出正史范圍。

瞿同祖在燕京大學(xué)求學(xué)時(shí)主攻社會(huì)學(xué)，《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》是他以社會(huì)學(xué)立場(chǎng)和方法來(lái)觀察中國(guó)傳統(tǒng)法律，將法律與社會(huì)結(jié)合起來(lái)研究的一個(gè)嘗試。一代之興盛即有一代之學(xué)問(wèn)，從研究方法來(lái)說(shuō)，瞿同祖獲得了極大的成功，他從法律與社會(huì)有著密不可分的依存關(guān)系的角度出發(fā)，依據(jù)大量個(gè)案和判例，分析了中國(guó)古代法律在社會(huì)上的實(shí)施情況及其對(duì)人民生活的影響，揭示了中國(guó)古代法律的基本精神和主要特征。

傳統(tǒng)中國(guó)“家族主義”盛行，個(gè)人之行為關(guān)系著整個(gè)家族的利益，因此傳統(tǒng)中國(guó)可謂只有家族沒(méi)有個(gè)人，在創(chuàng)巨痛深的晚清，倡導(dǎo)“個(gè)人主義超越家族主義”恰恰成了法律變革的理論先導(dǎo)。《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》一書(shū)的第一章通過(guò)“家族范圍”“父權(quán)”“刑法與家族主義”“血屬?gòu)?fù)仇”“行政法與家族主義”這五節(jié)為我們闡釋了中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)和法律中的“家族”，即家族是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的基本構(gòu)成單元，也是傳統(tǒng)法律的主體。家族中父權(quán)最重，孝道為先，與之相對(duì)的忤逆、違叛既為家法所不忍，也為國(guó)法所不容。儒家提倡的“三綱五常”中絕大部分都涉及家庭關(guān)系的調(diào)整，因此傳統(tǒng)法律重點(diǎn)懲治親屬間的侵犯，肯定親屬間的容隱、代刑行為。還需說(shuō)明的是，重視倫常乃是傳統(tǒng)中國(guó)立國(guó)之本，是社會(huì)穩(wěn)定的重要環(huán)節(jié)。同樣，由《周禮》框架奠定下的帝制時(shí)代的行政架構(gòu)與運(yùn)轉(zhuǎn)模式，本質(zhì)上與家族的內(nèi)部分工與外部經(jīng)營(yíng)有異曲同工之妙，人有職分便有責(zé)任，“未盡”和“不能”便要受到規(guī)制。在對(duì)倫常的維護(hù)和職分的履行中，傳統(tǒng)社會(huì)得以正常運(yùn)轉(zhuǎn)。但瞿同祖先生也看到“家”“族”有別，范圍有差，刑罰因服制而有所區(qū)別，個(gè)人的職責(zé)在廣大的家族中也得到了擴(kuò)展和延伸。可以說(shuō)，對(duì)倫理的違反觸及的是刑法，對(duì)職責(zé)的“未盡”更多地涉及行政法。由此看來(lái)，瞿同祖先生專門論及家族與刑法和行政法的關(guān)系確屬遠(yuǎn)見(jiàn)卓識(shí)。

“以親九族”“協(xié)和萬(wàn)邦”是《尚書(shū)》之宏規(guī)，先親后疏、由內(nèi)而外恰恰是傳統(tǒng)中國(guó)治道的突出特征。家族為先，婚姻為從，而后朋友與鄰邦，傳統(tǒng)中國(guó)的社會(huì)秩序井然有序。是故瞿同祖先生于第二章言明婚姻的意義、婚姻的禁忌、婚姻的締結(jié)、妻的地位、夫家、婚姻的解除和妾，從家族傳承和祖先祭祀角度重點(diǎn)解讀傳統(tǒng)中國(guó)的婚姻，并通過(guò)大量事例證實(shí)了傳統(tǒng)婚姻法的效力。通過(guò)家族和婚姻的銜接，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)基本單元的結(jié)構(gòu)和運(yùn)作得到了充分展現(xiàn)，也為開(kāi)展進(jìn)一步論證奠定了基調(diào)。

階級(jí)是《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》中重點(diǎn)論述的對(duì)象，由于人與人之間分工不同，加上剩余價(jià)值的逐漸積聚，階級(jí)之間的差異也越來(lái)越大。傳統(tǒng)中國(guó)的階級(jí)差異具體表現(xiàn)在生活方式、婚姻、喪葬和祭祀等各方面，萬(wàn)事萬(wàn)物皆有儀軌，不可僭越。與之相關(guān)的則是不同階級(jí)之間適用的法律和犯罪之后受到的優(yōu)待是截然不同的。首先是一些法律對(duì)于貴族階層根本不適用。其次，官貴階層享有諸多法律特權(quán)，可以議、請(qǐng)、官當(dāng)、贖、免，這是傳統(tǒng)中國(guó)法律的突出特征。再次，即使同為普通民眾，良賤有別、主奴有差，尤其是奴仆在唐以前類比畜產(chǎn)，地位十分低下。最后，則是民族間法律地位不平等，唐代有化外人之分，元代更是將社會(huì)民眾分為四等人，再到清代旗民有別、少數(shù)民族緣俗而治。傳統(tǒng)中國(guó)的法律階級(jí)色彩鮮明。

不可忽視的是，瞿同祖先生明確指出傳統(tǒng)中國(guó)社會(huì)“欲望的滿足是與社會(huì)地位成正比例的，生活方式互不相同”，即傳統(tǒng)中國(guó)明確區(qū)分“貴”與“富”，即使一個(gè)人擁有極大的財(cái)富，若沒(méi)有實(shí)現(xiàn)階級(jí)上升，那么他在吃穿用度方面都不得僭越。不同階級(jí)之間的婚姻受到嚴(yán)格的約束，傳統(tǒng)中國(guó)特別反對(duì)女性下嫁，良賤婚姻也是不被允許的。法律的階級(jí)性規(guī)定了一個(gè)人從出生到死亡的所有過(guò)程，身份的獲得、家族財(cái)產(chǎn)的繼承、婚姻的締結(jié)、處置財(cái)產(chǎn)的程序和限制乃至死后的喪儀、墓穴的裝飾等問(wèn)題無(wú)一例外地都被囊括。稍有差池，輕則禍及自身，重則殃及子孫。

瞿同祖最為人稱道的是提出了“中國(guó)法律之儒家化”的命題，這是他對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律的認(rèn)識(shí)的主流觀點(diǎn)，也是貫穿于《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》的主線。

傳統(tǒng)中國(guó)法律中同樣蘊(yùn)藏著平等的契約精神，民事類法律也是其重要組成部分，大量的食貨律例、契約文書(shū)、契約碑刻、行會(huì)規(guī)范表明民間交易特別頻繁，法律的“定分止?fàn)帯弊饔貌豢珊鲆暋＝?jīng)過(guò)這樣的厘析，我們似乎明白了，所謂的“中國(guó)法律的儒家化”也不過(guò)是傳統(tǒng)中國(guó)法律的一個(gè)側(cè)面。

《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》確實(shí)為法律社會(huì)史的研究提供了一個(gè)良好典范，但對(duì)其過(guò)度迷信則容易陷入某種誤區(qū)。相比專門的法史著作來(lái)說(shuō)，其對(duì)多元的中國(guó)傳統(tǒng)法律的把握還是不夠充分，對(duì)一些社會(huì)法律現(xiàn)象的探討也未曾深入實(shí)質(zhì)。而作為社會(huì)史著作來(lái)說(shuō)，其更是忽略了對(duì)法律與政治、經(jīng)濟(jì)、文化之間的關(guān)系的探討。立足于廣土眾民的歷史和事實(shí)，各種治理社會(huì)的手段所發(fā)揮的作用以及相互間的角力問(wèn)題也值得關(guān)注。