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我國特殊標志制度實證檢視與優化路徑

2023-12-16 01:44:51回亞茹段威
電子知識產權 2023年7期

文 / 回亞茹 段威

一、引言

特殊標志制度是適應我國文體事業與文體產業協同發展需要的制度設計。自1990年我國第一次舉辦大型綜合性國際體育賽事開始,公益活動標志保護問題開始進入立法者的視野。20世紀90年代,原國家工商行政管理總局先后發布《關于保護1996年哈爾濱第三屆亞洲冬季運動會名稱、會徽、吉祥物標志的通知》《關于保護1994年北京第六屆遠東及南太平洋地區殘疾人運動會會徽及吉祥物標志的通知》《關于保護第五屆少數民族傳統體育運動會名稱、會徽、吉祥物的通知》。在此基礎上,1996年國務院頒布《特殊標志管理條例》,將公益活動標志保護上升到行政法規的高度1參見張玉超:《我國體育賽事產業的法律保護研究》,載《體育科學》2016年第10期,第11頁。。

近年來,在《特殊標志管理條例》《奧林匹克標志保護條例》《世界博覽會標志保護條例》等法規指引下,體育賽事、技能比賽、紀念活動、航天事業、代表國家參與國際性公益活動等所用標識由相關主體向國家知識產權局申請,經核準后登記為特殊標志(見表一)。筆者檢索相關案例后發現,奧運福娃案2參見北京市高級人民法院(2017)京行終1729號行政判決書。、熊貓盼盼案3參見北京市高級人民法院(2019)京行終7156號行政判決書。等涉及特殊標志保護期滿后商標注冊問題;重慶市江津區體育局愛情馬拉松案4參見重慶市高級人民法院(2022)渝民終32號民事判決書。、陽光老年健康基金會中華遺囑庫標識案5參見北京知識產權法院(2019)京73民終3724號民事判決書。等涉及保護客體范圍問題;杭州亞運會案6參見杭州市蕭山區人民法院(2021)浙0109民初12877號民事判決書。、“士博匯”案7參見上海市第二中級人民法院滬(2004)二中民五(知)初字第140號判決書。等涉及侵權認定標準問題;全國各地市場監管部門查處多起未經許可擅自使用奧林匹克標志8參見2016年北京工商部門打擊侵犯商標知識產權和制售假冒偽劣商品“雙打”行動十大案例:中視搜藏侵犯奧運標志案、嘉德基業侵犯奧運標志案。、武漢軍運會標志9參見劉睿徹:《720件軍運會“特殊標志”保護期達4年,兩家公司擅自使用被罰》,載《武漢晚報》2019年11月5日,第3版。、中國共產黨成立100周年慶祝活動標識等涉及行政執法處罰裁量問題。

公益活動標志與商標、官方標志、地理標志等同為視覺形象標識,但相關法律關系涉及行政機關、納稅人、活動贊助商、消費者等多方主體,涉及政企合作、體制改革、資源配置等經濟社會問題10李玲娟、王璞:《我國特殊標志保護的法律問題研究》,載《湖南大學學報(社會科學版)》2022年第3期,第154頁。,需要處理好政府與市場、政策與法律、國內法與國際法等諸多關系。本文從特殊標志權利性質分析入手,梳理我國公益活動標志法律保護現狀,剖析制度運行中存在的問題,在社會本位視角下提出優化路徑,以期引起學界對公益活動標志這一非典型知識產權客體的關注,為后續研究及立改廢釋工作提供理論支持。

二、特殊標志權利法律性質分析

根據《特殊標志管理條例》的規定,特殊標志是指經國務院批準舉辦的全國性和國際性的文化、體育、科學研究及其他社會公益活動所使用的,由文字、圖形組成的名稱及縮寫、會徽、吉祥物等標志。特殊標志與商標區別在于其社會公益面向112023年《中華人民共和國商標法修訂草案(征求意見稿)》增設官方標志備案及商標避讓條款,參見第九十九條:“中央國家機關、武裝力量、政黨、全國性人民團體等使用的下列標志,可以向國務院知識產權行政部門進行官方標志備案; (一)機關名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形等;(二)表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記等。申請注冊的商標與已備案的官方標志相同或者近似的,應當依照本法第十五條的規定予以駁回并禁止使用。”,與官方標志區別在于其經濟開發價值。由于客體特殊性,特殊標志權利兼具知識產權屬性與市場管理權屬性。

(一)特殊標志權利的市場管理權屬性

公益性面向是公益活動標志與其他商業標志的本質區別。從供給機制判斷,《特殊標志管理條例》所稱公益活動多為代表全體人民意志籌辦,承載著政府與社會的大力扶持,所用標志多為公共財政投入產出并承載特定價值的公共作品,旨在提升公益活動影響力,豐富公眾精神文化生活。其中獨創性較強的吉祥物、會徽等形象標識多是在當地行政部門主導下向社會公開征集所得,入選作品創作者所獲獎金以及征集活動所需費用大多來自公共稅收。盡管《特殊標志管理條例》《奧林匹克標志保護條例》文本中使用“所有人”“權利人”表述,行政執法與司法實踐中習慣稱為“特殊標志專有權人”,但國家知識產權局核準公示中將申請主體標記為“登記人”而非所有權人。從這一角度看來,公益活動標志區別于普通作品、商標等私權本位知識產權客體。

特殊標志權利由行政法規創設12由行政法規創設的非典型知識產權還包括集成電路布圖設計專有權、植物新品種權、中藥品種專有權等。參見周海源:《“民法典時代”行政法規創設民事制度的正當性及其限度》,載《行政法學研究》2021年第3期。參見黃國靖:《論中藥品種專有權的權利性質》,載《醫學與法學》2020年第3期,第48頁。,其權利形成、權利行使、權利請求和權利救濟等均有公權力參與。《特殊標志管理條例》規定申請特殊標志需提交“準許他人使用特殊標志的條件及管理辦法”,以此要求申請主體履行監管職責。盡管申請主體大多為行政機關,但其無權自行查處,只能采取提起訴訟或向市場監管部門舉報等方式追究未經允許使用者的法律責任。例如《中國載人航天工程特殊標志管理辦法(試行)》規定中國載人航天工程辦公室是工程特殊標志的授權許可、維權保護、使用監督的管理機構,但同時規定,任何單位、組織和個人發現涉嫌侵犯工程特殊標志的行為可以直接向有關知識產權行政部門、執法部門舉報。從這一角度而言,特殊標志登記人類似于申請地理標志證明商標的行業協會13參見《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》第10條、第11條,《特殊標志管理條例》第7條第2款。,配合協助市場監管部門參與用標事務管理。

管理方式因公益活動性質不同而有所不同。對于政治屬性較強的公益活動,特殊標志制度與商標注冊避讓制度配合,防范市場主體不當使用標識貶損重大活動精神價值,造成不良社會影響。法律保護指向的并非權利人或創作者,而是國家或政黨的形象尊嚴,以及社會公共秩序。例如中宣部將中國共產黨成立100周年慶祝活動標識登記為特殊標志,并發表聲明不得將之用于商業廣告、制作商標或其他任何商業性用途。對于文化體育類型的公益活動,特殊標志制度為其形象標識市場開發保駕護航,保障所獲物資贊助于法有據,適當分擔公共財政經費壓力,為活動舉辦提質增效。同時,為確保取之于商、用之于民,《特殊標志管理條例》規定,“特殊標志所有人在與他人簽訂許可使用合同之日起1個月內,將合同副本報國務院相關部門備案,并報使用人所在地縣級以上政府相關部門存查”“由國務院財政部門、審計部門監督相關收益用于社會公益事業”。以此嚴格篩選申請用商標事主體資質,所獲收益造福社會公眾。

(二)特殊標志權利的知識產權屬性

公益活動標志與官方標志區別在于其經濟開發價值14參見《關于就〈官方標志保護辦法(征求意見稿)〉公開征求意見的通知》,https://www.cnipa.gov.cn/art/2020/3/24/art_75_132106.html,最后訪問日期:2023年2月14日。。公益活動標志在授權市場主體使用后展現出的商業價值使之與商標具有共通性,正如拉倫茲所言,有價值便有權利。與地理標志商標注冊人與使用人相分離有所不同15管育鷹:《我國地理標志保護中的疑難問題探討》,載《知識產權》2022年第4期,第3頁。,《特殊標志管理條例》《奧林匹克標志保護條例》明確權利人可以自行使用標識生產銷售活動衍生品,也可以通過合作、贊助、特許經營等形式,許可商事主體使用16參見《特殊標志管理條例》第13條:《奧林匹克標志保護條例》第4條、第10條。。知識產權制度設計在特殊標志領域得以運行的資本邏輯在于,企業在產品或服務宣傳中使用相關標志,表明其與公益活動關聯性,借助活動影響力提升品牌聲譽,激發消費者購買欲望,取得市場競爭優勢17【美】保羅·紐爾:《競爭與法律——權利機構、企業和消費者所處的地位》,劉利譯,載法律出版社2004版,第65頁。。因此,合法用標經營者期待利益、消費者知情權益等同樣是特殊標志制度保護法益。

公益活動組織者制定的標志管理辦法大多開宗明義,明確保護知識產權宗旨。盡管目前登記人多為中央行政機關或非營利社會組織,但其與企業簽訂的許可使用協議系市場行為,針對侵權行為提起的訴訟系調整平等主體法律關系的民商事訴訟。近年來國家體育政策對賽事標志知識產權保護多有呼吁,《“十四五”體育發展規劃》《關于加快發展體育產業促進體育消費的若干意見》等政策文件多次提及鼓勵開展體育標識創作,形成各具特色的運動項目文化標識,加強對體育組織、體育賽事和活動名稱、標志等無形資產的市場開發。從這一角度看來,特殊標志權利的知識產權屬性明顯。

因公益活動舉辦頻率、時長、規模等存在客觀差異,其標志所承載的經濟價值呈現不確定性。例如第十一屆全國少數民族傳統體育運動會開幕式與男籃世界杯中國隊比賽時間重合,公眾關注度較低,賽事標識市場價值相對有限18王孟:《河南省大型體育賽事的優化發展路徑研究》,載《管理工程師》2021年第4期,第54頁。。在活動籌備期間、進行期間及過后期間等不同時段,標志商業價值處于起伏狀態,一些熱門標志也可能因時過境遷而不再受到法律保護。例如在“熊貓盼盼”案中,涉案商標與1990年亞運會吉祥物熊貓盼盼在整體外觀、視覺效果等方面近似,法院認為商標申請時間距離賽事結束時間已長達二十年,特殊標志權利不宜再阻卻涉案商標申請19參見北京市高級人民法院(2019)京行終7156號行政判決書。。

綜上所述,公益活動標志所呈現的財產利益屬性和社會公益屬性之間并不沖突,而是由成分利益向整體利益的層級遞進。公共利益是由一個個具體權利構成,保護單個權利就是保護公共利益20【美】羅斯科 · 龐德:《通過法律的社會控制》,沈宗靈譯,樓邦彥校,商務印書館2010年版,第102頁。。針對重大活動所用標志進行國內外商標注冊、著作權登記、特殊標志登記并非疊床架屋,而是從不同角度保障相關權益,規制管理秩序。

三、我國公益活動標志法律保護現狀

我國公益活動標志相關規范散見于法律、行政法規、部門規章、地方政府規章,實踐中形成了行政執法為主,司法保護為輔的保護模式,保護重點在于規范其商業使用秩序。

(一)規范保護分散式

分散式立法為不同公益活動標志提供量體裁衣式的規范保護。《特殊標志管理條例》在相關規范體系中發揮統領作用,包括權利主體、保護客體、權利行使、侵權救濟等私法規則,以及核準公告、宣告無效、行政處罰等公法規則。《商標法》《反不正當競爭法》《著作權法》等在特定條件下也可作為維權依據。

體育賽事標志方面,2022年修訂后的《體育法》通過轉介條款將賽事標志保護任務交給知識產權法21《中華人民共和國體育法》第五十二條規定:“在中國境內舉辦的體育賽事,其名稱、徽記、旗幟及吉祥物等標志按照國家有關規定予以保護”。。《體育賽事活動管理辦法》(體競字〔2015〕190號)要求主辦方主動辦理賽事名稱、標志等知識產權手續。《全國綜合性運動會組織管理辦法》(體競字〔2017〕12號)要求組委會通過商標注冊、版權登記、特殊標志登記等手段加強對運動會標識保護,通過贊助、特許經營等方式吸引社會資本,維護贊助企業權益。地方各省市出臺相關辦法對上述內容再次強調22例如《成都市體育賽事活動管理辦》第二十五條規定:“主辦方或者承辦方可以依法通過出讓冠名權、接受贊助等方式獲取體育賽事活動收益。”第二十六條規定:“本市對體育賽事活動的名稱、徽記、旗幟、吉祥物等標志,依法予以保護。鼓勵體育賽事活動舉辦方主動申請各類知識產權權利證書。”。國際體育賽事熱度較高且周期性舉辦,其標志保護還涉及遵循國際公約及國際慣例。《奧林匹克標志保護條例》將奧林匹克標志保護期延長至10年,明確包括國際奧林匹克委員會在內的權利人。原國家工商行政管理總局曾出臺《亞洲運動會標志保護辦法》(2020年廢止)。奧運會、青奧會、亞運會、軍運會的舉辦城市均出臺與賽事標志相關的地方知識產權規范性文件23崔汪衛:《我國奧運特殊標志權的檢視與完善》,載《武漢體育學院學報》2019年第4期,第54頁。。

節慶活動標志方面,根據《節慶活動管理辦法實施細則》(國清組發〔2015〕1號),國務院負責審批民族自治地方成立逢十周年紀念慶祝活動24參見《節慶活動管理辦法實施細則》第八條規定:“黨中央、國務院負責審批下列節慶活動。各省會(自治區首府)城市、副省級城市舉辦的行政區劃變更類節慶活動;自治州、自治縣(旗)成立逢十周年紀念慶祝活動。”,因其并不屬于《特殊標志管理條例》規定的全國性活動,當地活動籌備工作領導小組并不向國家知識產權局申請登記特殊標志,而是自行發布使用說明或頒布管理辦法,規范活動吉祥物等形象標識商業使用秩序,例如《廣西壯族自治區成立60周年慶祝活動標志使用管理辦法》《延邊朝鮮族自治州成立70周年慶祝活動標志使用管理辦法》等。學校等事業單位逢十逢百周年慶祝活動大多會提前公布活動標志、吉祥物等25宋偉、王茹楠:《我國高校校名商標司法保護的實踐與反思》,載《電子知識產權》2022年第9期,第62頁。,通常由校黨委宣傳部出臺使用管理辦法對其授權事項及侵權追究做出規定26參見《節慶活動管理辦法實施細則》第十八條:“學校等事業單位逢十逢百周年等確需舉辦的,應當按規定報批。”,例如《清華大學110周年校慶視覺形象識別系統管理辦法》《大連大學校慶30周年標志、連大吉祥物使用規范》等。

其他公益活動標志方面,航空標志承載著人類探索太空的積極形象,商業開發空間廣闊,中國航天基金會自21世紀初開始與多家企業形成合作伙伴關系27王霄、杭雨欣:《NASA與商業品牌開展合作》,載《國際太空》2019年第11期,第50頁。。2018年全國人大常委會將《航天法》列入立法規劃,目前各版本立法建議稿對航天標志市場化開發問題有所關注28高國柱:《〈航天法〉立法工作中若干問題的反思與建議》,載《中國航天》2021年第11期,第16頁。。國務院批準設立的中國載人航天工程辦公室于2022年出臺《中國載人航天工程特殊標志管理辦法》較為詳細地規定了申請用標流程。此外,國務院于2004年出臺《世界博覽會標志保護條例》;國際發展合作署于2020年頒布《對外援助標識使用管理辦法》;民政部于2019年印發《關于做好“中華慈善日”標志使用管理工作的通知》;共青團中央于2020年發布《中國青年志愿者標志基本規范》。

(二)行政保護運動式

特殊標志專有權并非如同著作權般一經創作完成即享有。相比于商標制度,《特殊標志管理條例》規定了更為嚴格的形式審查,申請主體需提交國務院批準舉辦活動的文件,以及準許他人使用標志的條件及管理辦法;而實質審查相對寬松,地名、通用描述等缺乏顯著特征的標志也可注冊,例如“成都2021”“杭州2022”“軍運”等經國家知識產權局核準為特殊標志。特殊標志審查周期相對較短,審核部門在收到申請之日起15日內發給受理通知書,在發出通知之日起2個月內發給特殊標志登記證書,且核定使用項目為45類商品或服務。

為維護特殊標志商業使用秩序,保障企業投資回報預期利益,大型公益活動組織者在發現存在隨意使用現象時,通常由其市場開發部門或法律服務部門以發函形式向市場監管部門舉報。任何公眾發現未經許可營利性使用特殊標志的違法行為也可以舉報投訴,由市場監管部門依法懲處。根據不同階段的實際需要,行政執法保護呈現時效性。國際賽事標志知識產權保護事關國際形象,涉及《奧林匹克憲章》等國際條約履行,2008年奧運會、2020年冬奧會、2022年亞運會籌備期間,全國各地市場監管部門多次開展專項執法工作,打擊力度遠高于其他時間。同時,大多行政機關注意區分主觀惡性較強的源頭生產行為與存在違法性認識錯誤的銷售行為,對于后者以責令停止侵權,沒收違法所得為主,罰款數額相對較少。此外,重大活動舉辦城市市場監管部門通常在舉辦前一年左右,進行相關標識知識產權保護具體工作部署,對接活動組委會法律事務部門,建立定期聯系溝通機制,組織本地企業參加法律知識培訓,開展相應普法宣傳工作,引導公眾尊重形象標識知識產權,并將合法取得授權使用的企業進行統計,制作成冊下發至基層行政機關以避免執法“誤傷”29《杭州亞運會特殊標志不能隨便使用:市場監管部門進行案例科普》,https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_13693019,最后訪問日期:2023年2月15日.。

(三)司法保護多樣式

與行政執法保護相比,司法審理期限耗時,但裁判結果具有終局性。以“特殊標志管理條例”為關鍵詞在中國裁判文書網檢索后發現,相關司法案例起因多樣。

相關民事訴訟案件生動反映出特殊標志知識產權屬性。自20世紀90年代開始,中國奧組委、亞組委等國際賽事組織者起訴多家不當使用賽事標識的商事主體,多以其勝訴告終30參見北京市高級人民法院(1999)高知終字第32號民事判決書。。《特殊標志管理條例》《奧林匹克標志保護條例》規定贊助商等利害關系主體也可直接向法院起訴,但實踐中多以特殊標志登記人為原告。例如在上海世博會事務協調局訴某房地產公司案中,法院判定使用“士博匯”命名樓盤系利用世博會知名度,足以使消費者誤以為兩者存在關聯,故判定被告構成侵權,須向上海世博會事務協調局賠償31參見上海市第二中級人民法院滬(2004)二中民五(知)初字第140號判決書。。

相關行政訴訟案件可分為三類:第一類為市場監管部門針對違法者逾期未履行行政處罰決定書而申請法院強制執行,法院通常裁決準予執行32參見北京市海淀區人民法院(2018)京0108行審170號行政裁定書、天津市南開區人民法院(2021)津0104行審59號行政裁定書。。第二類為行政相對人不服行政處罰決定訴至法院要求撤銷,例如在“青奧運”文字案中,法院依法認定行政處罰并不違反法律規定,駁回原告訴訟請求33參見南京市玄武區人民法院(2015)玄行初字第1號行政判決書。。第三類涉及特殊標志保護期問題。公益活動過后其標識商業價值逐漸減弱,審判機關依法判定保護期滿后未延展的特別標志不妨礙后續商標申請。例如在福娃案中,法院認為涉案純文字商標與奧運福娃名稱相同,但特殊標志“福娃”保護期已屆滿,權利人并未提出延期保護申請,商標注冊并不違法34參見北京市高級人民法院(2017)京行終1729號行政判決書。。

相關刑事訴訟案件數量較少,但責任追究較為嚴苛,起到懲戒威懾作用,例如法院依法判定制售盜版冰墩墩、雪容融玩偶的行為人構成侵犯著作權罪,判處有期徒刑1年并處罰金4萬元35《全國首例!因“冰墩墩”獲刑一年》,載《上海法治報》2022年2月15日,第3版。。

四、我國現行特殊標志制度不足之處

目前特殊標志規范形式散亂,專有權人、所有權人、登記人等法律術語在規范層面與實踐層面交錯使用,專門法律能否出臺需具備諸多條件而不得知。《特殊標志管理條例》共計條文22條,自1996年出臺至今未曾修改,制度調整范圍狹窄、侵權認定標準模糊、罰款裁量基準籠統等直接現實問題值得深思。

(一)現行特殊標志制度調整范圍狹窄

理想化的特殊標志制度調整范圍應與商標制度、官方標志制度緊密配合,網羅公共文化資產性質的視覺形象標識36徐松林:《我國高校校名應作為特殊標志予以立法保護》,載《高教探索》2014年第3期,第11頁。。而《特殊標志管理條例》調整范圍限定在經國務院批準舉辦的全國性和國際性的公益活動以及代表中國參加國際性活動所用標志,目前依法登記主體均為國務院各部委及中共中央機構(見表一)。地方公益活動組織者無法將相關標識進行登記,其自行發布的管理辦法無法定效力,不可自行設權,難以實現穩定高效市場運用,可能造成優質文化資源閑置。例如云南省第十二屆民族運動會籌備辦公室授權相關企業使用會徽、吉祥物標志,促進地方特色產品宣傳與展銷37施震陽:《13家企業獲使用本屆省民族運動會會徽和吉祥物標志授權》,載《麗江日報》2022年6月16日,第3版。,但由于并非全國性活動,籌備辦、贊助企業等主體的權利流轉問題存在制度空白。再如在愛情馬拉松案38參見重慶市高級人民法院(2022)渝民終32號民事判決書。中,一審法院認定爭訴焦點在于在先賽事協辦公司商標權與在后賽事主辦單位特殊標志權利沖突,但二審法院指出“愛情馬拉松”未經國務院工商管理部門核準登記,雁蕩山旅游管委會、江津區體育局等賽事組織者均不享有特殊標志權利。

特殊標志制度調整范圍的狹隘導致部分公益活動形象標識權屬處于不確定狀態,遭受不當濫用時,權利主張于法無據。例如在中華遺囑庫案中,法院指出基金會公益活動使用的“中華遺囑庫”標識未注冊為商標或特殊標志,其上并無任何受法律保護之權益39參見北京知識產權法院(2019)京73民終3724號民事判決書。。盡管通常意義上的商標用以識別和區分商品或者服務來源,近年來,基金會、行業協會、商會等非營利性社會組織;公辦學校、醫院、科研院所等公益性事業單位紛紛將其標識注冊為商標。例如北京大學、清華大學、浙江大學、哈爾濱工業大學、中國科學技術大學等高校提起過校名相關商標訴訟40參見北京市海淀區人民法院(2019)京0108民初47696號民事調解書、北京市高級人民法院(2013) 高民終字第507號民事判決書、浙江省杭州市西湖區人民法院(2009)杭西知初字第38號民事判決書、福建省高級人民法院(2021)閩民終828號民事判決書。。與《商標法》“促使生產、經營者保證商品和服務質量,保障生產、經營者利益,促進社會主義市場經濟發展”的制度本意存在出入。

(二)侵權認定標準尚需明確

公益活動標志的符號本質決定了其系思想表達的重要工具,數字時代信息獲取便捷、傳播渠道眾多,任何人都可能因各種原因成為營利性使用者41曉今:《從直播唱歌被訴侵權說起》,載《人民日報》2022年7月21日,第018版。。《奧林匹克標志保護條例》中“與奧林匹克運動有關的元素”“足以引人誤認的近似標志”等表述不甚明晰。《特殊標志管理條例》尚未明確正當使用規則,侵權認定標準籠統,公眾缺少相對穩定的預期。

與商標相比,特殊標志申請審查相對寬松,缺乏顯著性的活動名稱、活動舉辦年份、舉辦城市名稱、口號等純文字表述也可申請成為特殊標志,排他性權利過渡配置可能會壓縮公眾圍繞公益活動自由創作的合理空間。無形文化資源的保護強度理應與其顯著性成正比,與其公共性成反比。例如,純文字表述創新性有限,而公共性明顯,活動組織者、贊助商等各方主體不應對法律保護力度有過高期待,其權利主張也應適當謙抑。然而實踐中侵權判定大多采取強保護模式,商業語境中描述性使用公益活動相關話語存在著民事侵權賠償與行政罰款處罰雙重法律風險。例如,在第19屆亞運會組委會訴某房地產公司侵犯特殊標志專有權案中42參見杭州市蕭山區人民法院(2021)浙0109民初12877號民事判決書。,被告在互聯網廣告中使用“杭州亞運會旁”描述樓盤地址,法院認定其侵犯亞組委特殊標志專有權,判處賠償90萬元。使用公益活動名稱、簡稱等進行地理位置描述并不具有道義上的可譴責性,即便由此獲益也是前瞻性投資的回報,具有法理上的正當性,如動輒苛以侵權之責可能會侵擾市場主體正常營運。再如某體育公司運營的微信公眾號宣傳文章中出現“助力冬奧”內容,當地市場監督管理局決定對其行政罰款5萬元。公益活動標志市場開發涉及贊助商、納稅人、消費者等各方主體權益平衡,侵權認定承載個案裁斷以外的規范功能,過于嚴格可能引發民眾不解與反感,帶來社會治理的負面效果43王奎宇、黃陳鋼:《體育盛會特殊標志侵權中的“聯想”認定標準》,載《中華商標》2019年第4期,第38頁。,有悖公益活動形象標識創作初衷。

(三)行政處罰裁量尚需規范

在國際性或全國性體育賽事舉辦的特定期間,全國各地基層市場監督管理部門普遍開展專項執法檢查活動,打擊各類擅自使用特殊標志行為。《特殊標志管理條例》規定對侵權制造商、銷售商沒收違法所得,并處違法所得5倍以下的罰款,沒有違法所得的,處1萬元以下的罰款。《奧林匹克標志保護條例》將沒有違法營業額的罰款上限提高至25萬元。部分行政機關還依據《廣告法》對相關廣告主、廣告經營者、廣告發布者處以更高數額罰款44參見京朝市監罰字(2021)200號行政處罰決定書、深市監南罰字(2021)粵海76號行政處罰決定書。。目前北京、廣東等地已出臺文件從不同維度細化知識產權行政處罰裁量基準45參見《北京市知識產權局行政處罰裁量權適用規定(試行)》《北京市知識產權局行政處罰裁量基準表(試行)》;《廣東省市場監督管理局行政處罰自由裁量權標準》,但對公益活動標識這一非典型知識產權客體關注有限。在不同類型產品或服務使用形象標識所產生的利潤增加并不穩定,行政罰款自由裁量空間較大。例如某公司使用冬奧會特殊標志被罰沒收違法所得78余萬元,并處違法所得3倍罰款234余萬元46參見2016年北京工商部門打擊侵犯商標知識產權和制售假冒偽劣商品“雙打”行動十大案例:中視搜藏侵犯奧運標志案、嘉德基業侵犯奧運標志案。。再如某地方性報紙商業廣告中出現“奧運”“奧林匹克”字樣,當地市場監管部門分別對涉事公司罰款10萬元,對廣告公司罰款10萬元,對報社罰款1萬元47《2021年度地理標志、奧林匹克標志和特殊標志行政保護典型案例》,載《中國市場監管報》2022年4月27日,第4版。。基層行政執法罰款裁量空間寬泛存在濫用權力、差別執法、過罰不當的風險,可能導致非惡意侵權者私益受損,給市場主體造成過重負擔。已有案例中即使銷售者能夠提供合法進貨來源并且尚未售出,同樣處以罰款。

公益活動形象標識大多產生于公共財政支出,相關財產收益應復歸于全體人民,責罰不稱的高額罰款不具備法理上與道義上的正當性。盡管行政罰款數額并不是終局的,而是可訴的,但目前司法監督的作用發揮有限,在相關行政訴訟中,法院無一例外地裁決準予執行48參見南京市玄武區人民法院(2015)玄行初字第1號行政判決書。。

五、我國特殊標志制度優化進路

特殊標志制度保護客體范圍、權利行使邊界、侵權認定標準、權利保護期限等應放置于公共利益語境下理性審視。基于社會本位的整體框架構建可遵循“寬進寬出”思路49蔣舸:《論著作權法的“寬進寬出”結構》,載《中外法學》2021年第2期,第327頁。:適當降低保護客體門檻,區分不同形態標志保護期,明確合理使用情形,規范自由裁量權行使。

(一)保護客體范圍適當擴大化

我國社會公益事業蓬勃發展,特殊標志制度應與商標制度并駕齊驅,盡量囊括除官方標志以外的公共文化資產性質標識,而非局限于全國性或國際性公益活動所用標識。根據設權目的不同,保護客體可以分為兩類。

一類視覺標識之上設置特殊標志權利目的側重于消極排他50《2021年商標審查審理指南》規定與黨的重要理論成就、科學論斷、政治論述、國家戰略、國家政策、國家重要會議、國家重大工程、重大科技項目等名稱相同或者近似的標志不得申請注冊為商標。,防范國家重大工程、重大科技項目、國家重要會議等所用標識被市場主體商業性使用造成不良影響。例如國家衛健委已經將“健康中國行動”標識申請為特殊標志;中國貿促會將世博會中國館標志申請為特殊標志。其他國家對公益活動標志法律保護范圍并不限于全國性活動,例如,美國通過國會立法與總統聲明對防火標識斯莫基熊Smokey Bear、二戰、越戰退伍軍人組織、全美讀書日、農民豐收節等相關標識進行永久性法律保護51See U.S.House of Representatives.Patriotic and national observances, ceremonies, and organizations(United States Code.Title 36), at htps://uscode.house.gov/browse/prelim@title36&edition=prelim, last visited on February 16, 2023.。我國也可以嘗試將非營利社會組織、事業單位名稱、簡稱、會徽、旗幟;國家政策戰略口號及相關形象標識等納入特殊標志客體范圍,與商標注冊避讓制度配合,防范公益活動形象標識使用秩序,保障標識承載內涵的嚴肅性。

另一類視覺標識之上設置特殊標志權利目的側重于積極利用,保障標識市場開發順利進行,避免優質文化資源閑置,籌集活動舉辦所需資金,適當分擔財政經費壓力。目前地方節慶活動形象標識是否允許商業授權尚未形成一致標準,大理白族自治州、涼山彝族自治州成立周年慶祝活動組織單位發表說明“慶祝活動標識不得用于商業廣告、制作商標或其他任何商業性用途”。但是《延邊朝鮮族自治州成立70周年慶祝活動標志使用管理辦法》規定“對于從事營利活動或是用于冠名產品的使用方,應當向州慶辦公室申請有償使用,取得授權許可后方可使用。”特殊標志制度保護范圍調整可以嘗試涵蓋地方性節慶活動標志、地方性文化、體育、科研公益活動標志等,使組織者授權許可標志使用于法有據,形成良性循環。配套程序規則相應調整可以參考《促進科技成果轉化法》修改思路52《關于深化體制機制改革加快實施創新驅動發展戰略的若干意見》提出單位主管部門和財政部門對科技成果在境內的使用、處置不再審批或備案。《促進科技成果轉化法》明確科技成果處置權、使用權和管理權的下放。,將許可合同備案接收權限適當下放至省級知識產權部門。同時,進一步加強收益監管,形成層級有序的公益活動形象標識管理體系。

(二)權利保護期限分類化

特殊標志保護期限是分隔專用領域和公共領域的界限,論者對期限長度分歧爭論不斷,其中對永久保護模式多有主張53張懷印、張仙:《區塊鏈技術與體育標志的保護》,載《山東科技大學學報(社會科學版)》2019年第5期,第45頁。。特殊標志制度在公益活動形象標識上設置排他性知識產權,賦予特定主體一定時限的收益權、使用權,某種意義上是一種臨時性妥協安排。基于維護社會公共利益,應盡早將之回歸社會,進入非功利性的公有領域。因此,本文認為不宜統一采取永久保護模式,而是根據公益活動性質及保護客體形態,區分不同保護期限。

按照特殊標志形態分類,對于獨創性有限的“舉辦城市+舉辦年份”組合、活動簡稱等純粹文字形態特殊標志應在保護期滿后嚴格續展條件,盡快歸還至公有領域,避免對公共意味較強的詞匯長期壟斷,減少不當保護可能帶來的負向影響。對于吉祥物、徽章等獨創性較高的保護客體,可以根據其使用情況及活動影響力酌情續展保護期,防范隱性市場營銷,維護贊助企業權益,還可以在保護期滿后運用著作權制度予以基本保護。

按照活動舉辦方式分類,對于周期性舉辦活動中需重復使用的名稱、簡稱、徽記等,可以參照企業名稱規范、官方標志規范予以長期保護54段威:《企業名稱規范論:制度價值與規制路徑》,載《中國政法大學學報》2022年第1期,第228頁。,而不限于四年保護期。對于臨時性活動選用的標識則應嚴格遵循現行法規設定的保護期,如需延展登記人應充分說明理由,充分考慮其公共屬性,適時歸還至公有領域。

按照公益活動舉辦主體分類,國際性公益活動標志代表國家形象,保護期限還需遵循國際公約與國際慣例。例如美國《奧林匹克與業余體育法案》對奧林匹克標志規定特殊保護期限55See U.S. House of Representatives. Olympic and Amateur Sports Act, at https://www.congres.gov/105/crpt/srpt325/ CRPT-105srpt325.pdf, last visited on February 16, 2023.。我國《奧林匹克標志保護條例》將保護期設定為10年,以妥當履行《奧林匹克憲章》與《奧林匹克運動會主辦城市合同》56龔韜、彭平、何煉紅:《體育賽事品牌知識產權保護之解構與重塑》,載《武漢體育學院學報》2021年第2期,第39頁。。全國性與地方性公益活動形象標識則可以依據上述兩種分類區別保護期及延展條件。

(三)侵權認定標準寬緩化

公益活動標志社會福利屬性突出,部分權利人還肩負著保障公眾文化權益的使命,其行權模式不能如同私權本位知識產權般任性。隨著無形物設權精細化,“不知法不免責”嚴格責任理念應適當松動,行政機關與司法機關侵權認定不僅涉及法律事實判斷,更應進行合理價值判斷57黃匯、徐真:《商標法公共領域的體系化解讀及其功能實現》,載《法律評論》2022年第5期,第120頁。,最大程度上符合公眾行為預期,平衡各方利益。黨的二十大報告要求及時把矛盾糾紛化解在萌芽狀態。2018年修訂后的《奧林匹克標志保護條例》第十二條將“協商解決”作為提起司法訴訟的前置程序,《特殊標志管理條例》第十七條修改時可以予以借鑒,引導當事各方盡量協商解決矛盾,提高政治站位,充分考慮社會影響。對外樹立尊重知識產權國家形象的同時,對內也應展現出盛事共饗的大國包容氣度。

公益活動組織者常就其形象標識申請一系列知識產權,同一載體之上呈現特殊標志權利、商標權、著作權重疊形態,但由于客體特殊性,執法者與司法者大多選擇特殊標志規則評判行為侵權與否,出于穩妥考量,一般不會主動參照其他關聯制度中相對健全的權利限制條款,現行《特殊標志管理條例》正當使用制度缺位,使得法律適用中釋法說理面臨無法可依之困境。因此,應進一步明確特殊標志正當使用情景,引導行政部門與審判部門更為理性和審慎地對待相關權利主張,提高侵權認定結果的社會認可度。可以借鑒《商標法》《商標法實施條例》《集體商標、證明商標管理和保護辦法(征求意見稿)》58《集體商標、證明商標管理和保護辦法(征求意見稿)》第二十一條:“對下列以事實描述方式正當使用集體商標、證明商標中含有的地名的行為,其商標的注冊人無權阻止:(一)在店鋪招牌中使用客觀表明地域來源;(二)在企業名稱字號中使用;(三)在配料表、包裝袋等使用表明產品及其原料的產地;(四)其他正當使用地名的行為第二十二條 他人以事實描述方式在特色小吃、菜肴、菜單、櫥窗展示等使用涉及餐飲類的集體商標、證明商標中的地名和商品名稱,屬于正當使用行為,其商標的注冊人無權阻止。”《著作權法》中合理使用條款、權利行使邊界條款,在《特殊標志管理條例》中增設正當使用條款,明確法定不予處罰情節。即“為個人學習、研究或者欣賞使用;在不貶損前提下適當創意修改;為介紹、評論說明某一問題適當引用;符合商業慣例的使用等,均屬于正當使用行為,權利人無權阻止。特殊標志中含有的地名,權利人無權禁止他人正當使用。”

(四)行政執法處罰規范化

政府的權力來自人民,公益活動形象標識形成來自人民稅收,相關行政處罰制度設立與實施應堅持比例原則,建立統一的執法標準,遏制運動式執法中處罰力度增強趨勢。

堅持過罰相當原則,推動形成生產地、流通地、銷售地聯動查處侵權違法行為的工作格局。重點打擊生產源頭,形成對惡意侵權人的有效威懾。同時,也應正視無形財產價值“泡沫性”,精細化裁量要素,結合標志使用利潤貢獻率等客觀事實充分論證,使所科罰種和處罰幅度要與違法者侵權情節、承受能力等相適配。在彰顯行政保護效率價值的同時,盡可能保證其公正價值59梁曉燕:《特殊標志保護刻不容緩》,載《中華商標》2015年第2期,第18頁。。在非典型設權規則通知不到位情形下,不應賦予銷售者關于“合法來源”過高證明責任,建議修改《特殊標志管理條例》第十六條“并處罰款”規定,設置符合零售商販舉證能力的舉證責任,明確“銷售不知道是侵犯特殊標志專有權的商品,能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,不承擔賠償責任。沒有造成危害后果的,不予罰款。”在責令立即停止侵權行為,沒收侵權商品的基礎上,以批判教育代替罰款,符合市場主體合理預期,避免虛高罰款數額引發公眾爭議,破壞公益活動相關行政機關社會形象。

對于將公益活動形象標識用于服務場所、廣告宣傳中的市場主體,充分考量其主觀動機,嚴格遵循《市場監督管理行政處罰程序暫行規定》行使職權。強化司法監督對行政執法行為合法性與合理性的實質性審查,在整體社會關系視角下證成特殊標志權利所對應的義務。規范公益活動標志商業化使用秩序,妥善處理不當使用行為,傳播公益活動正能量,防范文化、體育等公益事業領域輿論風險。

六、結語

公益活動形象標志權屬及市場開發問題復雜、牽扯面廣,需要處理好政府與市場、政策與法律、國內法與國際法等諸多關系,值得學界予以充分關注。相關制度完善重點不在于激發創造活力,而在于規范公益活動標識商業運用秩序,提高社會整體效益。在總結實施經驗修訂我國《特殊標志管理條例》的基礎上還可進一步研究制定層級更高的,發揮統領作用的單行法,形成產權清晰、權責明確的公益活動標志制度,與現行商標制度、著作權制度、官方標志制度、地理標志制度等系統銜接,維護社會主義法制的統一、尊嚴、權威。

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