“霸王條款”存在之原因分析及對策建議

龐 兵

中共碭山縣委黨校，安徽 宿州 235300

社會生活中，諸如銀行柜臺提醒“錢款當(dāng)面點(diǎn)清，離柜概不負(fù)責(zé)”，商場提醒“售出商品離店概不退換請保管好自己的物品，丟失概不負(fù)責(zé)”“最終解釋權(quán)歸商家所有”，餐廳禁止消費(fèi)者自帶酒水或針對自帶酒水收取“開瓶費(fèi)”等現(xiàn)象，以及商品房買賣合同與廣告宣傳內(nèi)容不符，在收房時即刻要求業(yè)主交納裝修保證金，物業(yè)、水、電、煤氣費(fèi)用等情況不勝枚舉。一直以來，“霸王條款”層出不窮、飽受詬病、屢被投訴，成為困擾消費(fèi)者的心病。

“霸王條款”并非固定的法律術(shù)語，它是被消費(fèi)者賦予強(qiáng)烈感情色彩的一個詞，通常指的是從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營和服務(wù)提供的一方，為了逃避法定義務(wù)、減免自身責(zé)任、謀取不合法或者不合理的經(jīng)濟(jì)利益，單方面制定的，增加消費(fèi)者責(zé)任、剝奪消費(fèi)者部分合法權(quán)益、主觀將可能發(fā)生的不平等強(qiáng)加給消費(fèi)者的條款，表現(xiàn)形式多種多樣，如通知、提醒、告示、聲明或者通常所說的“慣例”“潛規(guī)則”等。因其內(nèi)容極不公平、非常霸道，所以被我國媒體稱為“霸王條款”，［1］它們的存在客觀上違背了公平、正義原則，與平等、公正、法治、誠信的社會主義核心價值觀格格不入，一定程度上損害了消費(fèi)者的權(quán)益。

一、表現(xiàn)形式

第一，快遞業(yè)“霸王條款”：“未保價的快遞丟失、損毀，快遞公司只按運(yùn)費(fèi)倍數(shù)賠償；保價情況下，快件發(fā)生損毀、丟失等情況，快遞公司亦并非全額賠付”……

第二，電信合同“霸王條款”：“因電信企業(yè)工程施工、技術(shù)升級等原因造成的無法通話或通話質(zhì)量下降，電信運(yùn)營企業(yè)無需承擔(dān)責(zé)任”“卡內(nèi)金額過期作廢，卡內(nèi)余額有效期滿后不退不還”，以及“免費(fèi)送彩鈴、200 條短信惠享3 個月”等活動，看似送定制，但不申請取消就會一直被消費(fèi)……

第三，保險合同“霸王條款”：“主動脈瓣手術(shù)不算主動脈手術(shù)”“重疾險保死不保生”“拿險金要證明活不過半年”“無責(zé)免賠”“被保險機(jī)動車造成被保險人及其家庭成員的人身傷亡，不論在法律上是否應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)賠償責(zé)任，保險人均不負(fù)責(zé)賠償”，以及剛剛購買的新車（保險費(fèi)業(yè)已交納）在去辦理牌照時，路上不幸發(fā)生交通事故，保險公司以保險期間還沒有開始計算或者以車輛沒有上牌照為理由而拒絕理賠……

第四，商品房買賣合同“霸王條款”：商品房買受人逾期支付房款，約定的違約金為“總房款的5%～10%”，而對于開發(fā)商逾期交房，其違約責(zé)任僅僅只有“總房款的0．05%～0．1%”；“因設(shè)計調(diào)整、氣候變化等原因?qū)е挛窗春贤?guī)定期限將商品房交付買受人使用的，出賣人不承擔(dān)違約責(zé)任”“開發(fā)商擅自變更公用部分設(shè)計方案，小區(qū)最終布局以實際建成為準(zhǔn)”以及“合同含糊其詞，做有歧義的表述”……

第五，酒店、餐飲業(yè)“霸王條款”：“停車場僅供停車，車損自負(fù)”“請保管好自己的物品，謹(jǐn)防被盜，丟失本店概不負(fù)責(zé)”“摔破1 只茶杯賠償20 元，弄臟1 條浴巾賠償60 元，丟失1 張房卡賠償100 元”“包間最低消費(fèi)268 元”“消毒餐具另收費(fèi)”……

第六，其他行業(yè)“霸王條款”：如醫(yī)療行業(yè)規(guī)定“必須預(yù)付本單位規(guī)定金額才可以住院治療”，水、電公司規(guī)定“用水用電者必須預(yù)存本公司規(guī)定的相應(yīng)資金，否則本公司可以在用戶資金用完之前提前停水停電并不退余費(fèi)”……

類似的“霸王條款”還有許多，這些“霸王條款”有一個共同點(diǎn)：經(jīng)營者無視社會利益和消費(fèi)者利益，為了追求自身利益最大化，不經(jīng)有關(guān)方面審核備案單方面制定條款，變相增加消費(fèi)者責(zé)任義務(wù)、剝奪消費(fèi)者部分合法權(quán)益、減輕經(jīng)營者責(zé)任，重要條款不顯著標(biāo)記提醒，私自更改服務(wù)協(xié)議，售后服務(wù)拖沓或拒不執(zhí)行等。

二、產(chǎn)生原因

隨著改革開放的步步推進(jìn)、市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，交易日益頻繁，在一些行業(yè)，如服務(wù)、運(yùn)輸、快遞等行業(yè)，經(jīng)營者逐一與消費(fèi)者訂立合同會浪費(fèi)大量的時間、精力，格式合同應(yīng)勢而生，可無限次重復(fù)使用，大大降低了交易費(fèi)用，適應(yīng)現(xiàn)代商業(yè)發(fā)展的要求。而“霸王條款”作為格式合同初始階段的產(chǎn)物，其存在有歷史的必然性。

經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為“經(jīng)濟(jì)人是機(jī)會主義者，他們?yōu)榱藢で罄娴淖畲蠡?，常常會利用自己所掌握的?yōu)勢條件，追逐自身的利益，甚至置消費(fèi)者的利益于不顧”。［2］

（一）壟斷強(qiáng)勢地位是“霸王條款”產(chǎn)生的根源

在市場交易過程中，講究平等自愿原則。從理論上講，經(jīng)營者和消費(fèi)者在交易的過程中，其地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)也是對等的，那么為什么會存在著那么多的“霸王條款”呢？其根本原因是“霸王條款”的提供者多為大的公司、企業(yè)集團(tuán)，具有一定經(jīng)濟(jì)實力，并在社會上處于壟斷地位，對他們來講，“消費(fèi)者只是弱勢群體，憑借其個人根本沒有對抗能力”，這成為“霸王條款”存在的根源所在，“如果一個企業(yè)是其產(chǎn)品唯一的售賣者，而且如果其產(chǎn)品沒有相近的替代品，這個企業(yè)就是壟斷”。［3］“壟斷者利用其優(yōu)勢地位在與消費(fèi)者達(dá)成合同時加重對方義務(wù)，減輕自身責(zé)任，就成為了‘霸王條款’產(chǎn)生的真正根源?！保?］雖說所謂“霸王條款”并沒有強(qiáng)迫消費(fèi)者必須接受，從表面上看，消費(fèi)者可以選擇接受或者放棄，但因為經(jīng)營者的壟斷地位剝奪了消費(fèi)者的選擇權(quán)，選擇放棄就等于取消交易，因為沒有可以替代的服務(wù)和商品，結(jié)果就是消費(fèi)者對此服務(wù)或商品交易必須接受。

（二）逐利性是“霸王條款”產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)原因

經(jīng)營者的本質(zhì)就是追求利潤，但一些經(jīng)營者忽視了只有具有社會責(zé)任、商業(yè)信譽(yù)，其利潤才會最大化的長線戰(zhàn)略，基于自己的壟斷地位，一味地從減少交易成本、簡化交易流程來加快交易速度來進(jìn)行操作，這就導(dǎo)致格式合同的出現(xiàn)，在這一過程中，受經(jīng)營者逐利性的本質(zhì)驅(qū)使，使得“霸王條款”這一不平等格式條款應(yīng)運(yùn)而生。誠如馬克思所言：經(jīng)濟(jì)利益應(yīng)該決定經(jīng)濟(jì)人的經(jīng)濟(jì)行為。有50%的利潤，它就鋌而走險；為了100%的利潤，它就敢踐踏一切人間法律。［5］

（三）格式條款制定的不完善是“霸王條款”產(chǎn)生的重要因素

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）合同編第四百九十六條第一款規(guī)定：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。”第二款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明?！睂Ω袷綏l款的規(guī)定，《民法典》雖較以前的法規(guī)有所完善，但本文認(rèn)為，格式條款的制定應(yīng)與“對方”協(xié)商，此處“對方”并不是指具體的個人，而是代表格式條款相對方的大多數(shù)人利益的一個組織、團(tuán)體或協(xié)會，只有在制定格式條款前與“對方”充分溝通協(xié)調(diào)后，如舉行聽證會，反復(fù)論證，征求意見，才能制定出體現(xiàn)公平自愿原則的可行的格式條款，從而杜絕侵害消費(fèi)者權(quán)利和利益的“霸王條款”的出現(xiàn)。

另外需要注意的是，格式條款并非天生的不公平條款，格式條款并不等同于“霸王條款”，我們并不是反對格式條款，而是反對不公平的格式條款，反對其不公平交易內(nèi)容。

三、對策建議

（一）完善法律規(guī)制

2023 年第二次修正的《中華人民共和國立法法》總則第九條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)適應(yīng)改革需要，堅持在法治下推進(jìn)改革和在改革中完善法治相統(tǒng)一，引導(dǎo)、推動、規(guī)范、保障相關(guān)改革，發(fā)揮法治在國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化中的重要作用?！痹趯Ω袷綏l款中“霸王條款”的立法規(guī)制、司法規(guī)制和執(zhí)法規(guī)制中，立法規(guī)制是司法規(guī)制和執(zhí)法規(guī)制的基礎(chǔ)，是最根本、最重要的規(guī)制方式，是消費(fèi)者維護(hù)自身權(quán)益的法律依據(jù)。如2022 年12 月銀保監(jiān)會發(fā)布的《銀行保險機(jī)構(gòu)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)管理辦法》，針對“濫收費(fèi)”“霸王條款”“砍頭息”等消費(fèi)者和社會輿論反映強(qiáng)烈的問題依法設(shè)立的禁止性規(guī)定，就取得了社會一致好評。司法規(guī)制是保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的最后一道屏障，程序完善、內(nèi)容合理合法的司法規(guī)制可以對“霸王條款”的出現(xiàn)進(jìn)行有效控制，它一般由法院根據(jù)既定的程序、原則對格式合同的形式、內(nèi)容進(jìn)行甄別、審查，盡可能地減少這種不公平格式條款的出現(xiàn)。行政執(zhí)法規(guī)制處于關(guān)鍵的地位，可以實現(xiàn)對格式條款中的“霸王條款”全過程地規(guī)制監(jiān)督，對于維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益起著非常重要的作用。鑒于目前我國立法工作仍處在不斷完善階段，立法難以全面對其規(guī)制；法官素養(yǎng)的參差不齊，也制約了司法規(guī)制的效果；專門規(guī)制機(jī)構(gòu)的不完善也導(dǎo)致行政規(guī)制的效果大打折扣。要想杜絕格式條款中“霸王條款”的出現(xiàn)，必須以立法規(guī)制為基礎(chǔ)，結(jié)合司法規(guī)制與執(zhí)法規(guī)制，三者同向發(fā)力，這樣才能實現(xiàn)對格式條款中“霸王條款”的全面法律規(guī)制，消費(fèi)者的合法權(quán)益才能得以有效維護(hù)。

（二）完善預(yù)防審查機(jī)制和監(jiān)管機(jī)構(gòu)

預(yù)防審查機(jī)制是一種事前預(yù)防措施，是指經(jīng)營者在制定格式合同時必須報經(jīng)有關(guān)行政主管部門審核，取得相關(guān)許可后，才能與消費(fèi)者簽訂，在此過程中，應(yīng)不斷探索完善市場監(jiān)管總局合同示范文本庫建設(shè)，力爭從源頭上杜絕“霸王條款”。專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要是事中監(jiān)督，可對格式合同的公平合理運(yùn)行進(jìn)行檢查監(jiān)督，并賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)相應(yīng)的處罰權(quán)，一旦發(fā)現(xiàn)格式合同中“霸王條款”的存在，則責(zé)令經(jīng)營者第一時間停止使用含有該“霸王條款”的格式合同，并查閱已使用過的該格式合同，按對消費(fèi)者造成損害的程度分檔次對經(jīng)營者進(jìn)行處罰，如有聯(lián)系方式，也可視情況通知消費(fèi)者，以確保消費(fèi)者的權(quán)益得到最大限度維護(hù)。監(jiān)管機(jī)構(gòu)如保險業(yè)的保監(jiān)會、銀行業(yè)的銀保監(jiān)會、證券期貨市場的證監(jiān)會等等，都起到了很好的監(jiān)督管理作用，雖不盡完善，但有效地抑制了格式合同中“霸王條款”的出現(xiàn)。

（三）完善消費(fèi)者維權(quán)救濟(jì)渠道

《民法典》和《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》是規(guī)制格式條款中的“霸王條款”較為詳盡的法律，但原則性較強(qiáng)，實操性有待進(jìn)一步完善，特別是對于消費(fèi)者遇到“霸王條款”時，“通過何種程序、向何種機(jī)關(guān)反映來保護(hù)自己的合法權(quán)益”沒有體現(xiàn)出來。同時對于可認(rèn)定為“霸王條款”的無效情形列舉也較為籠統(tǒng)單薄。訴訟作為政府鼓勵的消費(fèi)者遭遇“霸王條款”時所采取的一種救濟(jì)方式，卻面臨著程序繁瑣、時間較長、耗費(fèi)精力太大等困境，一般消費(fèi)者都會知難而退，放棄這種救濟(jì)途徑。因此，組織建立一些消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)機(jī)構(gòu)則較為妥當(dāng)，機(jī)構(gòu)人員構(gòu)成中有專門用來豐富消費(fèi)者的法律知識的，也有作為消費(fèi)者維權(quán)救濟(jì)渠道的；另外，還可以成立一個專門的委員會如“消費(fèi)仲裁委員會”，給予該委員會一定的權(quán)力，使消費(fèi)者可以經(jīng)由該委員會通過簡易程序來快速處理遭遇“霸王條款”的糾紛，一是減少司法資源的浪費(fèi)，二是滿足消費(fèi)者時間、精力的“短、平、快”需求，為平等自愿消費(fèi)提供一個良好的法治環(huán)境。

（四）完善新聞輿論監(jiān)督

新聞輿論是人民群眾通過新聞傳媒對當(dāng)下發(fā)生事態(tài)的看法、觀點(diǎn)的表達(dá)，具有宣傳、動員、引導(dǎo)群眾的作用，好的新聞輿論可以引導(dǎo)人們積極向上，釋放正能量，反之，則會讓人意志消沉，甚至于危害社會。馬克思曾形象地把報刊比作社會輿論的流通“紙幣”，“經(jīng)常而深刻地影響輿論”，［6］目前，我國傳媒形態(tài)極為豐富，新聞輿論力量與日俱增，對類似“霸王條款”的侵權(quán)現(xiàn)象的及時點(diǎn)名曝光，一方面可使更多消費(fèi)者明明白白消費(fèi)、提高消費(fèi)者法律意識、積極與經(jīng)營者進(jìn)行維權(quán)，另一方面也給經(jīng)營者施加了壓力，迫使經(jīng)營者轉(zhuǎn)變營銷理念，否則將逐步被消費(fèi)者所拋棄，被社會所淘汰。2022 年，中國消費(fèi)者協(xié)會聯(lián)合各地消協(xié)組織共同對反映強(qiáng)烈的教育培訓(xùn)、醫(yī)療美容、旅游和管轄權(quán)、房屋、通信服務(wù)、快遞、汽車及車險服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)游戲等十大消費(fèi)領(lǐng)域存在的“霸王條款”進(jìn)行點(diǎn)評活動并通過官網(wǎng)進(jìn)行公布，取得良好成效。

黨的二十大報告指出要“增強(qiáng)消費(fèi)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展 的 基 礎(chǔ) 性 作 用”。2022 年12 月15 日 至12 月16 日在北京舉行的中央經(jīng)濟(jì)工作會議也強(qiáng)調(diào)：“2023 年要把恢復(fù)和擴(kuò)大消費(fèi)擺在優(yōu)先位置。”規(guī)范格式條款、杜絕“霸王條款”是保消費(fèi)、促消費(fèi)的重要舉措，更是維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益、促進(jìn)社會公平正義的重要內(nèi)容，隨著我國依法治國、依法執(zhí)政、依法行政的共同推進(jìn)，法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)不斷完善，經(jīng)營全過程公平、公正和誠信必將成為常態(tài)，“霸王條款”將逐步銷聲匿跡，消費(fèi)者的合法權(quán)益終將得到最大程度的維護(hù)，使社會公平正義真正得以實現(xiàn)。