擔(dān)任公司法定代表人和名義股東的法律風(fēng)險(xiǎn)

周洪波

周律師，您好！

最近，我一位朋友要開(kāi)公司。他之前因其經(jīng)營(yíng)的公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，進(jìn)了工商局的黑名單。因此，他跟我商量，以我的名義注冊(cè)公司，邀請(qǐng)我擔(dān)任公司的法定代表人和名義股東，但不需要我投錢(qián)，也不需要我參與公司經(jīng)營(yíng)，同時(shí)每月會(huì)支付我一筆顧問(wèn)費(fèi)。？

我想了解擔(dān)任他人公司法定代表人和名義股東有什么風(fēng)險(xiǎn)？

此致

李先生

李先生，您好：

首先，非常感謝您的信任。

其次，根據(jù)您提供的信息，我做如下分析，僅供參考：

對(duì)于您朋友邀請(qǐng)您擔(dān)任他擬設(shè)公司的法定代表人和名義股東，我建議應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎考慮。

擔(dān)任公司名義股東的法律風(fēng)險(xiǎn)

名義股東是指有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，名義出資人僅是名義上的股東，即掛名股東。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)法律規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。……”可以看到，公司法認(rèn)可名義股東與實(shí)際出資人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

但同時(shí)我們也要看到名義股東除了和實(shí)際出資人之間約定的權(quán)利義務(wù)之外，名義股東也會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)：

1. 如果實(shí)際出資人未出資到位。那么名義股東需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”由此，完成出資義務(wù)的股東完全可以請(qǐng)求未完成出資義務(wù)的名義股東補(bǔ)齊出資并承擔(dān)未足額繳納出資的違約責(zé)任。

同時(shí)，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十六條規(guī)定：“公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。”可見(jiàn)名義股東在未履行出資的本息范圍內(nèi)有向公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

2. 如果運(yùn)營(yíng)公司的實(shí)際出資者抽逃出資的情況下，不參與運(yùn)營(yíng)的名義股東也要承擔(dān)抽逃出資的責(zé)任

3. 沒(méi)有實(shí)際出資人和其他公司股東的同意，很難退出名義股東的身份

即便您想退出名義股東的身份，要么實(shí)際出資人經(jīng)其他公司股東同意轉(zhuǎn)為正式股東。要么你能找到愿意接受你的股權(quán)的人，并經(jīng)過(guò)實(shí)際出資人和其他公司股東的同意。否則你無(wú)法退出名義股東的身份。

4. 如果運(yùn)營(yíng)公司的實(shí)際出資者在法定事由出現(xiàn)后怠于清算，那么名義股東也可能會(huì)承擔(dān)清算責(zé)任

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第十八條：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

作為擔(dān)任法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)

（一）如果企業(yè)拒不履行生效法律文書(shū)確定的給付義務(wù)，法定代表人可能被采取限制消費(fèi)，限制出境等措施。

在執(zhí)行案件中，如果被執(zhí)行單位拒不履行生效法律文書(shū)確定的給付義務(wù)，司法機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)其法定代表人限制消費(fèi)和限制出境。限制消費(fèi)措施包括：

1. 乘坐交通工具時(shí)，選擇飛機(jī)，列車(chē)軟臥、輪船二等以上艙位；

2.在星級(jí)以上賓館、酒店、夜總會(huì)、高爾夫球場(chǎng)等場(chǎng)所進(jìn)行高消費(fèi)；

3.購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn)或新建、擴(kuò)建、高檔裝修房屋；

4. 租賃高檔寫(xiě)字樓、賓館、公寓等場(chǎng)所辦公；

5. 購(gòu)買(mǎi)非經(jīng)營(yíng)必須車(chē)輛；

6. 旅游、度假；

7. 子女就讀高消費(fèi)私立學(xué)校；

8. 支付高額保費(fèi)購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品；

9. 乘坐G字頭動(dòng)車(chē)組列車(chē)全部座位、其他動(dòng)車(chē)組列車(chē)一等以上作為等其他非生活和工作必需的消費(fèi)行為。

（二）因企業(yè)并列入失信被執(zhí)行人名單，法定代表人個(gè)人信息將被同步公開(kāi)，嚴(yán)重影響您的個(gè)人聲譽(yù)和信息安全。

（三）企業(yè)破產(chǎn)清算或被工商吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，法定代表人在三年能不得擔(dān)任其他公司或非公司企業(yè)的法定代表人及高級(jí)管理人員。

（四）如果企業(yè)違反相關(guān)法律法規(guī)，則法定代表人有可能面臨罰款、拘留等行政處罰。在單位犯罪中，法定代表人作為“直接負(fù)責(zé)的主管人員”有承擔(dān)刑事責(zé)任的可能。

綜上，擔(dān)任企業(yè)法定代表人和名義股東存在相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)，請(qǐng)您謹(jǐn)慎考慮利弊后再做決定。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）