國有企業合同履行風險應對策略分析

蘇 醒

（河北港口集團有限公司西港產業園分公司，秦皇島 066000）

合同履行管理是國有企業管理中的重要環節，國有企業只有做好合同履行管理工作，才能有效地防范合同履行風險。在國有企業改革進程中，運用分析風險成因、分析主要風險、制定防控措施、加強合同內部控制等管理手段去實現合同履行風險的有效規避，以維護企業的合法權益，促進企業經濟效益的實現，是國有企業經營管理者迫切需要解決的問題。

一、導致合同履行風險產生的主要因素分析

1.外部環境因素

外部環境因素主要包括政治經濟社會環境、法律法規及政策環境、地理及氣候環境、科技環境的變化，以及意外事故、自然災害等不可控因素。

2.合同對方的因素

合同對方的因素主要包括合同欺詐或違約，財務狀況不良導致無法履行合同義務，因生產能力或技術水平不足導致未按合同規定達到應有的數量或質量標準，等等。

3.企業自身的因素

企業自身的因素主要包括合同決策、選擇合同對象、確定合同關鍵內容等環節不合規；企業戰略目標和生產經營目標設定不合理、合同管理職責分工不明確、合同管理制度不完善或執行不力；合同管理人員、合同承辦人員缺乏必要的專業能力和合同承辦經驗，對待合同不嚴謹，不認真執行或規避合同管理制度，與外部人員合謀欺詐本企業；因財務狀況不佳或生產能力、技術水平不足導致無法履行合同義務。

二、合同履行過程中存在的主要風險及防控措施分析

（一）不按約定履行合同的風險

1.風險分析

（1）我方為債權人，債務人提前履行、部分履行、拒絕履行合同義務，遲延履行合同，不履行合同義務或履行合同義務不符合約定時，我方訂立合同的目的無法實現，如不采取有效措施防止損失擴大，我方須對擴大的損失承擔責任。

（2）我方為債務人，提前履行或部分履行時，債權人拒絕，我方需要承擔相應的損失；我方拒絕履行合同、遲延履行合同、不履行合同或履行合同義務不符合約定，均須向債權人承擔違約責任。

2.防控措施

（1）我方為債權人，債務人先期履行或部分履行時，我方須先審查先期履行或部分履行的后果。若先期履行或部分履行不損害我方利益，我方可接受；若先期履行或部分履行損害我方利益，我方可拒絕先期履行或部分履行。因先期履行或部分履行增加的費用，我方可要求債務人承擔。

（2）我方在訂立合同時，應仔細調查相對人的資信情況，確保其能全面、適當地履行合同義務。當債務人不履行合同或履行合同不符合約定時，我方可以依法追究債務人的違約責任，要求其賠償相應的損失。同時，在債務人造成損失的時候，我方須采取積極的措施防止損失擴大。

（3）我方作為合同的當事人，應全面、適當地履行合同的約定，避免因不適當履行合同引發不必要的訴訟。

（二）涉他合同不當履行的合規風險

1.風險分析

（1）己方為債權人，雙方約定由債務人向第三人履行，債務人未履行、瑕疵履行，己方需向第三人承擔相應的責任；第三人拒絕受領，由此造成的損失須由己方承擔。

（2）己方為債權人，雙方約定由第三人向己方履行，第三人未在合理期限內明確拒絕的，其未履行時己方既可以要求債務人履行也可以要求第三人履行，還可以追究第三方的違約責任，第三人同樣享有債務人的抗辯權。

（3）己方為債務人，雙方約定由己方向第三人履行，己方未履行、瑕疵履行，須對債權人承擔責任；第三人拒絕受領，己方還需與債權人協商解決辦法。

（4）己方為債務人，雙方約定由第三人向債權人履行，第三人未履行，己方須向債權人承擔違約責任。

2.防控措施

（1）己方訂立涉他合同時，須審慎注意，詳細了解第三人的信用狀況和履約能力，征求第三人的意見，避免因第三人不能履行合同或者拒絕受領而引起不必要的風險和損失。

（2）己方訂立涉他合同后，因涉他合同不能履行、瑕疵履行或第三人拒絕履行引發的法律責任，須嚴格按照法律規定的原則進行處理。具體表現為：己方作為債權人，與債務人約定由第三人履行，如第三人未在合理期限內明確拒絕的，第三人不履行時，己方應同時要求債務人和第三人承擔違約責任，增加債權實現的可能性；己方作為債務人，與債權人約定由第三人履行，第三人不履行，己方須向債權人承擔違約責任。

（三）合同履行主體合并、分立不當的合規風險

1.風險分析

（1）己方合并其他公司，未對該公司的資產和債務情況進行仔細審查，而該公司的資產不良，負債較大，己方須對該公司的債務承擔責任，會造成不必要的經濟損失。

（2）己方作為債權人，債務人與其他資產不良的公司合并后，資產減少，債務增多，導致己方實現債權困難。

（3）己方作為債權人，債務人分立，各分立后的公司互相推諉，以資產不足以清償債務為由拒絕償還債務，使己方無法實現債權。

2.防控措施

（1）己方與其他公司合并之前，對該公司的資產和債務狀況進行認真審查，以確保該公司資產良好，負債較少。

（2）己方可援引《公司法》第一百七十三條的規定，在相對方合并時要求其清償債務或者提供相應的擔保，以避免公司合并后資產減少，己方無法實現債權。

（3）我國法律規定，合同訂立后當事人分立的，由分立后的主體對合同的債務承擔連帶清償責任。因此，當相對方分立后，各分立后的主體互相推諉，拒絕承擔債務，己方可依法向所有的主體主張連帶清償責任。

（四）合同變更和轉讓、解除不當的合規風險

1.風險分析

（1）未經相對方同意擅自變更合同，違背了合同雙方合意的要求，須向相對方承擔違約責任。

（2）轉讓合同權利未通知債務人，該轉讓對債務人不發生效力。轉移合同義務未取得債權人同意的，合同義務的轉移不發生法律效力。合同權利義務的概括轉讓未取得合同相對方同意的，合同權利義務的概括轉讓不發生法律效力。

（3）不具備約定和法定解除合同的條件，擅自解除合同，此時構成了違約，須向相對方承擔違約責任。

（4）具備約定和法定的解除合同的條件，未在約定的或者法律規定的解除權期限屆滿之前行使，或者經相對方催告在合理期限內不行使，即喪失合同解除權。

2.防控措施

（1）在合同簽訂之后，應嚴格限制變更或解除合同；但是，如確有必要變更或解除合同的，己方須與相對方協商，就變更或解除合同的內容達成一致，并按照公司制度規定履行審批手續，簽署書面的變更或解除協議。

（2）在合同履行過程中，如己方作為債權人轉讓合同項下的權利，應書面通知作為債務人的合同相對方；如己方作為債務人將合同義務全部或部分轉移給第三人的，應取得作為債權人的合同相對方的同意。經合同相對方同意，己方可以將合同項下的權利義務一并轉讓給第三人，合同轉讓應簽訂書面協議，并應注意對已履行部分的清算做出約定。

（3）當約定和法定的解除合同的條件具備，己方須在一定期限內積極行使合同解除權，通過掛號信、公證送達等方式向相對方發出合同解除通知，以免期限屆滿解除權喪失。

三、合同履行風險應對策略分析

（一）明確合同管理機構及職能

國有企業應當在治理結構、機構設置，以及權責分配、業務流程等方面形成股東會、董事會、監事會、經理層相互制約、相互監督的機制，明確業務部門對合同履行情況進行有效監控，明確財務部、審計部、法律事務部、紀檢監察室等職能部門的財務監督、內部審計監督與評價、合同管理制度建設、法律問題處理、紀檢監察等職能，確保實現合同管理中合同擬定、審核、審批、執行、監督評估等不相容職務分離。

（二）提高合同經辦人員的承辦能力

國有企業應當注重配備具有一定專業能力的人員承辦合同業務，采用培訓、考核等形式不斷增加合同承辦人員的專業知識、法律知識、合同管理經驗、溝通能力、工作責任心和敬業精神。

（三）建立合同管理制度

根據合同管理需要和部門職責范圍，指定合同管理部門，對合同實施統一規范管理。業務部門應當定期將合同管理情況匯報給合同管理部門，上級合同管理部門對下級進行指導和監督。業務部門負責人是本部門合同管理第一責任人，本部門合同承辦人是本部門合同管理的具體負責人。

（四）做好合同履行階段的內部控制

（1）實施合同臺賬、合同報表、合同分析報告定期報送制度。合同管理部門定期統計、收集和處理合同簽訂、執行、變更、轉讓、終止的相關信息，并對合同管理情況進行分析、傳簽，以便公司上下對合同管理的全過程進行監控，為合同簽訂和合同風險管理提供預警性信息。

（2）完善合同舞弊和合同欺詐應對管理機制，建立合同舞弊和合同欺詐投訴舉報制度，面向全體職工、簽約對象公布投訴舉報聯系部門的電話、電子郵箱，明確合同舞弊和合同欺詐投訴舉報的處理程序、處理規范及辦結時限，為合同舞弊和合同欺詐提供科學合理的投訴舉報路徑，采取有效措施保證投訴舉報路徑暢通。

（3）嚴防合同違約。簽約前認真調查對方的合同履行能力和資信狀況等，確保與具有良好合同履行能力和良好資信狀況的企業或個人簽訂合同；在合同中明確規定違約責任；在合同中約定對方為有效履行合同提供相應的擔保措施；密切監控對方的合同履行過程，一旦發現對方有違約的可能，及時采取相應的補救措施將我方損失降到最低；如對方已經發生違約行為，要求對方嚴格按照合同規定承擔相應違約責任，必要時可采取制裁或訴訟途徑。

（4）嚴控合同變更。明確規定按照權責分工，將合同變更事項向我方董事會、經理層、合同管理部門相關負責人報告，并征求其意見，必要時獲得其授權；合同變更的內容和條款必須與對方協商一致；變更合同必須采用書面形式，形成新的合同文本，嚴禁涂改原合同文本或在原合同文本上添加內容；變更合同視同新簽訂合同，需履行相應的合同審核、審批等合同管理程序。

（5）嚴控合同轉讓。明確規定按照權責分工，將合同轉讓事項向我方董事會、經理層、合同管理部門相關負責人報告，并征求其意見，必要時獲得其授權；合同轉讓的內容和條款必須與原合同當事人、第三方協商一致：轉讓合同必須采用書面形式，形成新的合同文本，嚴禁涂改原合同文本或在原合同文本上添加內容；轉讓合同視同新簽訂合同，需履行相應的合同審核、審批等合同管理程序。

（6）嚴控合同終止。明確規定按照權責分工，將合同終止事項向我方董事會、經理層、合同管理部門相關負責人報告，并征求其意見，必要時獲得其授權；合同終止必須按照合同規定與對方協商一致；合同終止應當采用解除協議、終止協議等書面形式，按合同管理制度履行相關審核、審批程序，并指定專人對合同終止程序進行復核，確保合法合規。

（7）處理合同糾紛。按照權責分工，明確規定董事會、經理層、合同管理部門、業務部門在合同糾紛處理中的具體責任；對于合同履行中產生的糾紛，首先由業務部門及合同承辦人與對方協商解決，如協商解決不成，及時向董事會、經理層、合同管理部門報告合同糾紛產生的原因、責任方，制定相應對策和書面的糾紛處理方案，糾紛處理方案應當按照權責分工，經過董事會、經理層、合同管理部門的層層審核批準；及時采取有效措施防止糾紛擴大，控制糾紛的惡性發展；充分收集、匯總、整理處理糾紛的相關證據，以便使我方在處理糾紛過程中處于有利地位；合同糾紛處理方案應當優先采用協商解決、調解的方式，如無法協商、調解，再采用仲裁、訴訟方式。

（8）加強合同內部控制監督。企業在日常工作中對合同內部控制的建立與實施情況進行常規、持續的監督檢查。業務部門按照職責分工自行實施日常監督檢查，并將監督檢查情況報給合同管理部門，同時審計部、法律事務部或組成臨時機構對合同內部控制設計和執行的有效性進行季度、年度定期監督或專項監督檢查，對于監督檢查中發現的合同內部控制缺陷，應當分析缺陷的性質和產生的原因，提出整改方案，并以書面形式及時向董事會和經理層報告，采取有效措施堵塞管理漏洞，完善合同內部控制。

結 語

國有企業是我國國民經濟的支柱，對我國社會經濟的發展和綜合國力的提升有著非常重要的意義。在市場競爭過程中，如果合同履行管理不到位、合同履行風險控制不嚴格，導致合同履行問題頻發，將嚴重阻礙國有企業的正常運轉，降低國有企業的市場競爭能力和盈利能力。在國有企業合同履行風險防控中，要時刻關注合同履行情況，分析潛在風險，制定有力的防控措施，同時在日常合同管理中明確合同管理機構和職能，不斷提升合同承辦人員的專業素養，建立完善的合同管理制度，加強合同履行階段的內部控制，有效防范合同履行風險，保障國有企業合法合規經營、穩步長足發展。