以信托通道業(yè)務(wù)發(fā)放信托貸款是否構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪

宋光恩 董新

一、基本案情

張某系A(chǔ)市商業(yè)銀行（國有控股企業(yè)）黨委書記、董事長。2017年初，張某接受B控股有限公司（以下簡稱“B公司”）實(shí)際控制人趙某請托，同意A市商業(yè)銀行通過發(fā)放信托貸款的方式幫助B公司融資，并收受趙某給予的好處費(fèi)600萬元。后張某在明知申請貸款企業(yè)甲公司、擔(dān)保企業(yè)乙公司均系B公司注冊成立的“空殼”公司，且提交的財(cái)務(wù)報(bào)表等申請貸款資料系偽造、貸款用途與實(shí)際用途不符的情況下，違反國家規(guī)定，安排A市商業(yè)銀行工作人員不實(shí)質(zhì)開展授信審查，不進(jìn)行貸前調(diào)查、貸后檢查等工作，與C市信托公司簽訂《貸款單一信托合同》，將商業(yè)銀行理財(cái)資金及自有資金委托給C市信托公司，由信托公司與B公司實(shí)際控制的甲公司簽訂《信托貸款合同》（貸款期限11個(gè)月），與乙公司簽訂《質(zhì)押合同》，最終A市商業(yè)銀行通過C市信托公司以信托貸款的形式向甲公司發(fā)放了7筆共計(jì)20億元的貸款，該20億元貸款被B公司用于歸還其他融資債務(wù)，貸款到期并經(jīng)兩次展期后，因B公司資金鏈斷裂，導(dǎo)致甲公司、乙公司無法清償貸款，最終給A市商業(yè)銀行造成重大損失。

二、分歧意見

本案中，張某利用擔(dān)任A市商業(yè)銀行黨委書記、董事長職務(wù)上的便利，為B公司在貸款融資等方面提供幫助，非法收受趙某好處費(fèi)，數(shù)額特別巨大，依法構(gòu)成受賄罪，系典型的金融領(lǐng)域職務(wù)犯罪案件，對此并無不同意見。但對于張某違反國家規(guī)定，以A市商業(yè)銀行通過通道類信托業(yè)務(wù)向B公司實(shí)際控制的空殼公司發(fā)放20億元信托貸款的行為如何定性，存在以下幾種不同意見。

第一種意見認(rèn)為，本案發(fā)放貸款的形式是信托貸款，但違法發(fā)放貸款罪罪狀中表述為“貸款”，在有關(guān)商業(yè)銀行貸款的法律法規(guī)中，沒有明確規(guī)定貸款的種類包括信托貸款，因此不符合違法發(fā)放貸款罪的構(gòu)成要件。

第二種意見與第三種意見均認(rèn)可貸款的種類包含信托貸款。但第二種意見認(rèn)為，張某在安排商業(yè)銀行與信托公司簽訂《貸款單一信托合同》的過程中雖然有違規(guī)行為，但其沒有發(fā)放貸款的行為，發(fā)放貸款的主體是信托公司，發(fā)放的是信托貸款，張某所在的商業(yè)銀行并未發(fā)放貸款，因此不符合違法發(fā)放貸款罪的形式要件，不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。

第三種意見認(rèn)為，A市商業(yè)銀行實(shí)際履行了貸款人的權(quán)利和義務(wù)，承擔(dān)了貸款的風(fēng)險(xiǎn)，資金也來源于商業(yè)銀行，信托公司僅僅起到通道作用，形式上是信托公司發(fā)放的信托貸款，實(shí)質(zhì)上是商業(yè)銀行發(fā)放的銀行貸款，張某違反國家規(guī)定，借助通道類信托貸款的形式，將銀行資金發(fā)放給B公司實(shí)際控制的空殼公司，幫助實(shí)現(xiàn)融資目的，符合違法發(fā)放貸款罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以違法發(fā)放貸款罪定罪處罰。

三、評析意見

在日常信貸業(yè)務(wù)中，由借款人向銀行提出貸款申請，銀行對借款人開展盡職調(diào)查、授信審批后，雙方直接簽訂合同，銀行以自有資金向借款人發(fā)放貸款。實(shí)踐中，因銀行存貸比限制等原因，一些銀行基于規(guī)避監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)等目的，選擇通道類信托業(yè)務(wù)，約定信托公司根據(jù)銀行的授權(quán)使用資金，再由信托公司與借款人簽訂借款合同，約定相關(guān)權(quán)利義務(wù)［1］，本案就屬于此種情形。A市商業(yè)銀行與C市信托公司簽訂《貸款單一信托合同》，將商業(yè)銀行資金委托給C市信托公司，信托公司再與B公司實(shí)際控制的空殼公司簽訂《信托貸款合同》，從而達(dá)到了A市商業(yè)銀行為B公司發(fā)放貸款幫助融資的目的。本案的爭議焦點(diǎn)在于，本案中的信托業(yè)務(wù)是否屬于實(shí)質(zhì)意義上的信托貸款，張某的行為是否構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪，涉及到對通道類信托貸款法律性質(zhì)的辨析、實(shí)質(zhì)認(rèn)定及對違法發(fā)放貸款罪中構(gòu)成要件要素“貸款”的理解等。筆者同意第三種意見，理由如下：

（一）本案中通道類信托業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)上屬于事務(wù)管理信托

本案中，根據(jù)雙方簽訂的《貸款單一信托合同》相關(guān)內(nèi)容：第一，委托人決定資金的運(yùn)用，即信托業(yè)務(wù)的運(yùn)作方式、貸款發(fā)放對象等均由委托人指定；第二，受托人作為資金流轉(zhuǎn)的通道，其僅根據(jù)委托人指示行動(dòng)，不承擔(dān)信托財(cái)產(chǎn)管理職責(zé)，不承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)。此類通道類信托業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)信托“受人之托，代人理財(cái)”的理念不同，受托人不承擔(dān)信托財(cái)產(chǎn)的管理職責(zé)是其顯著特點(diǎn)，或者說，受托人承擔(dān)的管理職責(zé)大小，由委托人A市商業(yè)銀行決定。從通道類信托業(yè)務(wù)各方簽訂的合同內(nèi)容來看，雖然各方約定的權(quán)利義務(wù)并不與信托定義相悖，信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，且受托人以自己的名義按委托人的意愿對特定財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理，但信托公司并不承擔(dān)代人理財(cái)、實(shí)現(xiàn)財(cái)務(wù)增值的積極信托職責(zé)，而是僅僅作為通道，根據(jù)委托人的指示和要求，處理如向特定人發(fā)放貸款等具體事務(wù)性業(yè)務(wù)。根據(jù)中國信托業(yè)協(xié)會(huì)的定義，事務(wù)管理類信托是指委托人交付資金或財(cái)產(chǎn)給信托公司，指令信托公司為完成信托目的，從事事務(wù)性管理的信托業(yè)務(wù)。因此，筆者認(rèn)為，案件中的通道類信托業(yè)務(wù)屬于事務(wù)管理信托，其核心在于利用信托靈活的交易結(jié)構(gòu)安排、因信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性帶來的風(fēng)險(xiǎn)隔離等制度優(yōu)勢，為不同的委托人提供符合其需求的、個(gè)性化的事務(wù)管理服務(wù)。從實(shí)質(zhì)上，本案中的信托業(yè)務(wù)雖然冠以“信托”之名，但與真正意義上的信托具有明顯區(qū)別，這種通道類信托業(yè)務(wù)具有顯著的事務(wù)管理委托性質(zhì)，本質(zhì)上系行為人借助信托合同外衣，為規(guī)避監(jiān)管、違法開展融資授信業(yè)務(wù)大開方便之門的“委托貸款”行為。

（二）A市商業(yè)銀行開展通道類信托業(yè)務(wù)實(shí)為發(fā)放商業(yè)貸款的行為

如前所述，本案中信托公司在業(yè)務(wù)流程中僅起到“通道”作用，無任何業(yè)務(wù)自主權(quán)，僅起到商業(yè)銀行的“白手套”作用，故而將發(fā)放信托貸款的主體由C市信托公司實(shí)質(zhì)化認(rèn)定為A市商業(yè)銀行，將信托貸款認(rèn)定為商業(yè)貸款，更加符合本案實(shí)際。第一，從貸款的主體來看，A市商業(yè)銀行自主決定信托項(xiàng)目的設(shè)立、指定信托財(cái)產(chǎn)貸款的對象、對信托貸款自主管理、運(yùn)用、處分，具體負(fù)責(zé)確定借款人、約定貸款期限、貸款利率等，C市信托公司沒有主動(dòng)管理權(quán)限，僅以受托人名義開立信托財(cái)產(chǎn)專戶，處置賬戶內(nèi)現(xiàn)金資產(chǎn)、資金劃撥、銷戶等一切賬戶名義所有人的權(quán)利，收取信托報(bào)酬，可見信托公司只是形式上的貸款人，實(shí)際上履行貸款人權(quán)利和義務(wù)的貸款人是A市商業(yè)銀行。第二，從貸款資金來源來看，涉案貸款形式上是信托公司向涉案融資公司發(fā)放，實(shí)際上來源于A市商業(yè)銀行的理財(cái)資金和自有資金。第三，從貸款風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)人來看，商業(yè)銀行自行負(fù)責(zé)信托設(shè)立之前的盡職調(diào)查和設(shè)立之后的貸后檢查等管理職責(zé)，負(fù)責(zé)審核各環(huán)節(jié)交易方案合法性、合規(guī)性，負(fù)責(zé)甄別各交易對手的資信狀況、履約能力等，即由此產(chǎn)生的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)由A市商業(yè)銀行承擔(dān)，C市信托公司沒有履行盡職調(diào)查、投資決策等職責(zé)，當(dāng)然不承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，本案所涉信托業(yè)務(wù)，與《中華人民共和國信托法》規(guī)定的主動(dòng)管理類信托貸款有著本質(zhì)區(qū)別。正常的信托貸款，信托公司具有主動(dòng)管理權(quán)，相關(guān)的貸款合同由信托公司確定，本案關(guān)于貸款合同的內(nèi)容均由商業(yè)銀行確定，信托公司對貸款合同沒有自主權(quán)，因此并非一種真實(shí)的信托業(yè)務(wù)，實(shí)質(zhì)上，商業(yè)銀行通過“通道”的設(shè)置已經(jīng)成為了信托受讓債權(quán)的實(shí)際權(quán)益享有人，在這種情況下，商業(yè)銀行與債務(wù)人B公司實(shí)際控制的空殼公司及擔(dān)保公司建立的是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人及擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)向商業(yè)銀行履行債務(wù)清償?shù)牧x務(wù)。

（三）張某違規(guī)以通道類信托業(yè)務(wù)發(fā)放信托貸款系違法發(fā)放貸款的實(shí)行行為

通過信托通道發(fā)放信托貸款并非當(dāng)然認(rèn)定為觸犯刑法的犯罪行為，更有論者認(rèn)為，信托通道業(yè)務(wù)合同最多只是規(guī)避了對銀監(jiān)會(huì)部門規(guī)章的監(jiān)管要求，其合同效力應(yīng)得到承認(rèn)。［2］但在本案中，張某違反國家規(guī)定，在明知相關(guān)企業(yè)為B公司實(shí)際控制的空殼公司、貸款用途與實(shí)際用途不符，且存在重大關(guān)聯(lián)交易超過比例限制的情況下，違反國家規(guī)定，安排銀行工作人員不實(shí)質(zhì)開展授信，不進(jìn)行貸前調(diào)查、貸后檢查等工作。根據(jù)專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，該7筆20億信托貸款，存在如下違法、違規(guī)情形：（1）重大關(guān)聯(lián)交易超過比例限制，未提交董事會(huì)批準(zhǔn)，未報(bào)監(jiān)事會(huì)及向當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門報(bào)告，不符合關(guān)聯(lián)方關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定；（2）投前調(diào)查、投后管理不到位；（3）業(yè)務(wù)審批流程不規(guī)范；（4）集團(tuán)客戶未實(shí)行統(tǒng)一授信管理；（5）計(jì)提撥備不充分等，違反了《中華人民共和國商業(yè)銀行法》《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《貸款通則》等法律、法規(guī)的明文規(guī)定，數(shù)額巨大且造成重大損失，依法構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪。

同時(shí)，第一種意見認(rèn)為，相關(guān)法律、法規(guī)中均未明確規(guī)定信托貸款屬于法定貸款的種類，將本案中的信托貸款認(rèn)定為違法發(fā)放貸款罪中的“貸款”有擴(kuò)大解釋之嫌。筆者認(rèn)為，雖然關(guān)于貸款的相關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋中，并未對信托貸款作出明確規(guī)定，但從文義解釋的角度，“信托貸款”屬于“貸款”的類型應(yīng)系題中應(yīng)有之義。根據(jù)《貸款通則》的相關(guān)規(guī)定，貸款系指貸款人對借款人提供的并按約定的利率和期限還本付息的貨幣資金，因此，借貸行為的本質(zhì)是借貸雙方約定還本付息的借款合同關(guān)系。本案中的信托貸款由C市信托公司以信托資金向借款人甲公司發(fā)放，甲公司按期償還本息，從貸款人和借款人的角度看，亦是約定按期還本付息的借貸關(guān)系，本案中的信托貸款業(yè)務(wù)與《貸款通則》規(guī)定的貸款業(yè)務(wù)并無實(shí)質(zhì)區(qū)別。實(shí)踐中，通過信托通道發(fā)放信托貸款在業(yè)內(nèi)是較為常見的貸款融資業(yè)務(wù)，因此，將違法發(fā)放貸款罪中的“貸款”解釋為包括“信托貸款”，符合《貸款通則》關(guān)于貸款的定義，也符合一般社會(huì)公眾對貸款的理解。 因此，“信托貸款”屬于違法發(fā)放貸款罪中的“貸款”范疇。

（四）張某違法發(fā)放信托貸款侵害了正常的金融管理秩序

實(shí)質(zhì)的構(gòu)成要件解釋論認(rèn)為，討論保護(hù)法益，從而判斷處罰的必要性尤其重要。［3］違法發(fā)放貸款罪保護(hù)的法益是金融管理秩序，針對當(dāng)前我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行態(tài)勢，在本罪中強(qiáng)調(diào)國家金融管理秩序的維護(hù)有其必要性。［4］違法發(fā)放貸款罪的危害結(jié)果有二：一是必然結(jié)果，金融機(jī)構(gòu)的貸款資金被他人非法占用； 二是非必然結(jié)果，給金融機(jī)構(gòu)造成損失（ 如貸款資金及其利息不能收回）。［5］違法發(fā)放貸款行為實(shí)質(zhì)侵犯了銀行在內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)的貸款秩序。《貸款通則》對借貸行為進(jìn)行了規(guī)范，其目的一是保護(hù)金融機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益，二是保證信貸資金的安全，三是提高貸款使用的整體效益，這三個(gè)方面就是貸款秩序的基本內(nèi)容。本案中，在通過銀信合作進(jìn)行信托貸款業(yè)務(wù)中，張某安排商業(yè)銀行工作人員未進(jìn)行貸前調(diào)查、貸后檢查，沒有核實(shí)擔(dān)保情況，沒有測定貸款的風(fēng)險(xiǎn)等級，在申請貸款的過程中已經(jīng)違背了關(guān)于貸款的相關(guān)法律法規(guī)的限制性規(guī)定，同時(shí)在發(fā)放貸款的過程中選擇了當(dāng)時(shí)屬于“擦邊球”的通道業(yè)務(wù)［6］，明顯是為了規(guī)避監(jiān)管，其行為更具可罰性，不僅嚴(yán)重?fù)p害了商業(yè)銀行的聲譽(yù)，使得商業(yè)銀行的資金安全處于遭受損失的巨大風(fēng)險(xiǎn)中，且事實(shí)上導(dǎo)致銀行資產(chǎn)遭受重大損失，嚴(yán)重?cái)_亂了金融機(jī)構(gòu)的管理秩序，因此，從犯罪客體造成的后果看，張某的行為同樣具有科處刑罰的必要性。

綜上，本案中的通道類信托業(yè)務(wù)本質(zhì)上系發(fā)放商業(yè)貸款的行為，張某違反國家規(guī)定，安排銀行工作人員不實(shí)質(zhì)開展授信，不進(jìn)行貸前調(diào)查、貸后檢查等工作，實(shí)施了違法發(fā)放貸款的客觀行為；其明知借款人與擔(dān)保人均系B公司實(shí)際控制的空殼公司，申請貸款資料系偽造，貸款用途與實(shí)際用途不符，仍然違反國家規(guī)定，并且采取躲避監(jiān)管的通道模式向融資企業(yè)發(fā)放貸款，具有違法發(fā)放貸款的主觀故意；客觀上給A市商業(yè)銀行造成了重大損失。綜合全案事實(shí)，張某違規(guī)向B公司實(shí)際控制的空殼公司發(fā)放信托貸款的行為，系張某利用其擔(dān)任A市商業(yè)銀行黨委書記、董事長職務(wù)之便，接受請托為B公司謀取利益的事實(shí)行為，張某的行為不僅侵犯了國家公職人員職務(wù)行為的廉潔性，也嚴(yán)重侵害了國家金融管理秩序，因此認(rèn)定張某構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪和受賄罪，符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，能夠做到罰當(dāng)其罪。

2022年3月，張某因犯受賄罪、違法發(fā)放貸款罪，被法院判處有期徒刑18年，并處罰金490萬元。判決后，張某未上訴，判決已發(fā)生法律效力。