我國網絡直播平臺法律責任規制問題研究

晉元勝

鄭州職業技術學院，河南 鄭州 450000

一、因直播平臺自身原因應承擔責任的情形探討

（一）平臺在實名認證環節存在的問題

2016 年11 月4 日，國家網信辦發布《互聯網直播服務管理規定》（以下簡稱《規定》），自2016年12 月1 日起施行。該規定在平臺使用人實名制方面，要求互聯網直播服務提供者至少完成系統后臺內對用戶基于手機號等真實身份信息進行實名制認證，［1］還可對互聯網直播發布者進行基于手機號、微信、QQ、身份證件、營業執照等的認證等級，部分平臺在實名認證時還需要完成指定的肢體動作。但是在實踐中，直播平臺為了吸引更多的用戶使用本平臺，在實名制方面要求并不嚴格，具體表現：1.實名認證流于形式，實際主播與身份證本人不符；2.對未成年人的實名認證審核不嚴，導致未成年人認證并觀看不良信息；3.認證方式對關鍵身份信息缺少嚴格把關審核。

以上認證方式導致一些不良、違法信息向未成年人展示，且當平臺用戶在直播過程中受損，進行損失追償時難以快速確定賠償義務人。而直播平臺作為對平臺用戶進行實名認證的主體，負有向警方等部門提供用戶信息的義務，若不能提供該信息導致受損失的用戶難以追償的，平臺也需要因為沒盡到監管義務而承擔相應的民事責任或對平臺用戶監管不到位的行政責任。

（二）平臺自身對違法違規信息監管不到位

根據《規定》第七條，互聯網直播運營平臺應承擔起監管的主體責任，并安排相應的專業人員進行監管，如對用戶信息、平臺信息進行審核，保障信息安全合法合規，建立值班常規巡查制度，提高網絡信息安全應急應對處置能力，增強網絡技術支持保障能力等。［2］

互聯網直播服務提供者應當對直播內容進行監管審核，要根據不同的直播內容、不同的直播主體制定不同的監督管理規則，為方便進行信息追蹤，要對直播中的圖文信息、視頻信息、音頻信息等內容標記其平臺出處，涉及時事新聞的直播信息及評論互動要先進行內容合規審核再發布通過。但是在實踐中，直播平臺出于企業效益和經營成本考慮，對主播的直播行為并未嚴格進行監督管理。這就導致網絡直播過程中出現一些違法違規視頻、音頻、圖片等信息沒有被及時攔截、刪除，甚至直播數據留存備查不到位。直播平臺在接到被侵權人知識產權、肖像權等權利被侵害的舉報后有時也存在處理不及時的情況。同時，國家互聯網信息辦公室頒布并于2020 年3 月起施行的《網絡信息內容生態治理規定》第三十四條針對出現以上情況時直播平臺的責任和義務做了明確的規定，平臺若不盡力并導致他人受損，則依法承擔相應的民事責任；構成犯罪的，依法追究直播平臺的刑事責任；違法但未構成犯罪的，交由責任部門依照相應法律法規進行處罰。［3］在行政責任方面，可由縣級以上人民政府的職能部門或者對應的綜合執法機構，做出責令停止違法行為，沒收違法所得并進行經濟處罰，違法情節惡劣后果嚴重的，可責令該直播平臺停業整頓甚至吊銷經營許可證。

（三）直播帶貨中對賣家審核不嚴導致存在假貨

在直播帶貨中，直播平臺提供一個商品交易的線上場所，商家作為廣告主或廣告發布者，聘請作為非商家內部人員主播的代言人向消費者進行直播宣傳銷售。［4］在該模式中，直播平臺一般不需承擔民事責任，但若違反《民法典》第一千一百九十四條之規定，即直播平臺作為網絡服務提供者，在其明知或應知商家（或廣告主、廣告發布者）利用該平臺在直播營銷中從事虛假廣告、夸大宣傳、銷售假冒偽劣產品等行為導致消費者民事權益受損且未采取必要措施進行規避（如事前審查、接到相關投訴后及時核查）的，須與商家承擔連帶責任。

（四）平臺不具備運營資質或與其他公司聯合運營

2021 年2 月9 日由國家互聯網信息辦公室、全國“掃黃打非”工作小組辦公室等七部門聯合發布了《關于加強網絡直播規范管理工作的指導意見》。在該意見中提出“建立健全制度規范”，要求開展經營性網絡表演活動的直播平臺須持有《網絡文化經營許可證》并進行ICP 備案；開展網絡視聽節目服務的直播平臺須持有《信息網絡傳播視聽節目許可證》（或在規定的系統中完成登記）并進行ICP 備案。［5］網絡直播平臺還應該及時完成向屬地網信等主管部門的備案手續，若平臺停止提供直播服務則應及時完成注銷等手續。

通過上文可發現，網絡直播平臺具備運營資格需要完成多種行政許可審批手續：想要在網絡直播業務上進行互聯網經營、網絡表演、網絡節目和電子商務全面拓展，需要申請的證照分別為《營業執照》《互聯網信息服務增值電信業務經營許可證》《網絡文化經營許可證》《信息網絡傳播視聽節目許可證》《營業性演出許可證》和《廣播電視節目制作經營許可證》。［1］這對初創企業來說難度比較大。這便導致一些網絡直播平臺很難自行完全滿足，如一些公司特別是初創公司，在專業崗位的人員配備、資金投入、公司架構設置和運營風險預估及處置上能力相對不足等，導致不能取得相應的資質。因此上述公司便采用了購買擁有相關證照的公司進行經營，或者直接與持有該證照的公司聯合經營，如成為其分支機構等應對監管。有的企業則直接在未履行完相應手續時直接進行運營，如未進行備案或未申請許可。對于此種情況需依據相關法律法規、行政規章外給予罰款或吊銷營業執照的行政處罰的措施。

二、因平臺使用人存在過錯導致平臺應承擔責任的情形探討

（一）未成年人或限制行為能力人通過平臺對主播巨額打賞

1.案情分析

隨著網絡直播的普及，很多家長的手機都下載安裝有直播平臺并經常使用，在此過程中孩子潛移默化會受到影響。加上家長忙碌時為了避免孩子哭鬧直接把自己手機給孩子玩，而受到家長影響孩子很有可能在此過程中打開直播平臺觀看并打賞。例如2022 年2 月發生在湖北X 市的“8 歲男孩1 天給主播刷11 萬禮物”事件便是如此，類似的事件有很多。事件發生后，絕大多數家長都會選擇報警解決，在解決過程中有的平臺會選擇全額退回打賞金額，而有的平臺會以家長沒有嚴格履行監護職責存在過失為由選擇退還一部分打賞金額，這也給家長帶來不小的損失。［6］

2.法律適用

（1）我國《民法典》規定8 周歲以下的未成年人為無民事行為能力人，應由其實施的法律行為由其法定代理人進行，否則該法律行為無效。其對網絡主播進行打賞屬于無償贈與法律行為，根據我國相關民事法律行為效力、贈與合同的相關規定，該行為無效，贈與合同不成立，因此，其打賞主播的錢須退回。

（2）由我國《民法典》第十九條可知，8 周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，其實施的民事法律行為是否有效取決于其法定代理人，但其實施的純獲利益的、與其年齡或智力相適應的民事法律行為有效，不需要其法定代理人表態。相對人有權催告該未成年人的法定代理人自收到通知之日起30 日內予以追認。若其未作任何表示的，則視為拒絕。該行為被追認前，善意相對人也有權以通知的方式進行撤銷。

現實生活中，在發生未成年人對主播大額打賞后，其父母即法定代理人一般都拒絕追認，在此情形下，該打賞行為便不會產生法律效力，因此打賞金額也應退回。只是在以上兩種情況下，法定代理人需提供充分的證據證明該打賞行為確系未成年人做出。

（二）平臺使用人或發布人打賞存在無權處分行為

1.利用夫妻財產對主播進行大額打賞

在現實生活中存在已婚男方或女方出于對網絡主播的喜愛，或在與網絡主播互動過程中為展現自己而對主播進行打賞。根據《民法典》規定婚后夫妻雙方的收入為共同財產，除日常生活需要外處分共同財產需要雙方同意，而用夫妻共同財產私自對主播打賞便違反了此規定，一般應認定為無效。［7］但此時若主播在被打賞時不知道或不應知道打賞人已婚，符合善意取得條件的便可不用返還。因為在進行打賞時贈與財產已完成轉移，因此我國《民法典》第六百五十八條規定的任意撤銷權也不適用于此情況。

2.挪用公私財產或利用非法所得對主播進行大額打賞

現實生活中存在工作人員挪用公私財產、利用貪污受賄所得對主播進行巨額打賞的行為。因為挪用公私產物或貪污受賄所得屬于違法所得，根據《民法典》規定，贓物、遺失物不適用善意取得制度，而根據《刑法》相關法律條文，對犯罪分子的違法所得，公安機關等部門必須追繳或責令犯罪分子退賠給受害者，因此該打賞須依法予以追回，司法實務中也多如此判決。

（三）平臺使用人或信息發布人存在違法違規行為

1.利用直播平臺進行色情淫穢行為直播

有的直播平臺成立后專門從事色情直播活動，有的直播平臺成立后被平臺使用人利用從事色情直播活動。對于前者：直播平臺組織、鼓勵、利用主播從事淫穢色情直播，并從其所獲打賞中分得利益，該行為觸犯《刑法》規定的傳播淫穢物品牟利罪。以我國《刑法》為主的很多法律法規及行政規章等都明確禁止傳播含有淫穢色情、暴力等違法信息，因此若平臺觸犯此規定則必須嚴懲直至取消其經營資格；對于后者，若直播平臺對此不知情，未參與該活動，僅因為審核不嚴、發現不及時，則應追究其相應的行政責任，如警告、罰款、責令停產停業、吊銷許可證、沒收違法所得等。若其接到平臺用戶投訴舉報后仍不及時處理則涉嫌傳播淫穢物品牟利罪的間接故意犯罪或過失犯罪，也應追究其相應的刑事責任。

2.利用直播平臺發布不實、違法違規信息

在直播平臺、短視頻社交平臺中，有的用戶為了吸引眼球博取關注而發布不實信息或轉發未經證實的信息，并造成了不良影響。如2021 年7 月發生在山東Z 市的“寶馬占路虎車位被堵”的事件策劃者“噸某”便屬此類，該事件被證實為炒作后，“噸某”被行政拘留，其平臺賬號也被永久封禁。

《互聯網直播服務管理規定》規定直播平臺應對直播活動主動進行監管，主要體現在兩方面：一是對于直播中存在的違法違規行為處置，可采取警告、暫停用戶使用發布權甚至關閉用戶賬號；二是對于直播中存在的違法違規信息要及時刪除并報備相關主管部門。發生此類情況且有充分證據的情況下，一般由侵權人對被侵權人進行民事賠償、停止侵權、賠禮道歉或消除影響等措施，構成犯罪的，如尋釁滋事罪、侮辱誹謗罪，應追究其刑事責任。

（四）平臺使用人或信息發布人存在侵犯知識產權或肖像權的責任承擔

當前網絡直播存在于社會各個領域，如美食直播、公開場合的個人才藝直播等，這些場合人員密集，主播在直播的時候難免會有其他人入鏡。如美食直播會拍到其他人用餐的鏡頭，這對于不愿出現在鏡頭中的人來說便是肖像權的侵犯。有的主播會在直播間公開演唱其他人的錄音錄像制品，如唱歌跳舞，若此行為未經知識產權人允許，而主播又通過被打賞牟利，便是對其知識產權的侵犯。有的出租車司機作為主播為了向大家分享自己的工作情況便在工作時直播，這其中會有很多不知情的乘客被拍到，很可能會侵犯到肖像權和隱私權。這種做法違反了《治安管理處罰法》第四十二條關于偷窺、偷拍、竊聽他人隱私的規定。直播平臺對此應明確作出規定，提醒主播規范該行為。若主播作為平臺員工從事的是職務行為，則直播平臺也應承擔侵權責任。

對于侵犯知識產權的行為應要求侵權者停止侵權，即不得未經權利人許可而對其作品進行公開表演并收取報酬、刪除涉及侵權的作品并進行相應的賠償，同時直播平臺未充分履行監管職責也應進行相應的賠償。對于侵犯肖像權的行為，主播應進行賠禮道歉、刪除侵權作品，賠償損失，對于違法行為還應承擔相應的法律責任，同時平臺也應在其未履行監管責任內對被侵權者進行相應的賠償。

三、結語

網絡直播平臺在法治軌道上的健康有序發展，關系到網絡空間這個公共領域的健康有序發展，對于建立合法、安定、有序的法治社會以及提高人們的精神生活品質，滿足人們對于新思想和新文化的渴望和追求具有重要的意義。相信隨著法治建設的深入推進，網絡直播平臺的經營會更加合法規范，在滿足人們精神生活中扮演好重要的角色。