高職學生創業法律風險分析及防控體系構建

鄭國璽 林世紅

貴州建設職業技術學院，貴州 貴陽 551400

“創業、創新”成為當今社會熱點詞匯，未來創新創業的主力軍，很顯然就是我們新一代的年輕人和大學畢業生。高職學生是由高職院校培養的以專業技術為主的大學生，相比于其他高等教育的學生，高職學生的教育主要側重于對學生職業技術能力的培養。所以，通過在校的學習后高職畢業生絕大多數人能夠直接參與到生產實踐中。高職學生是技術嫻熟、理論夠用的技術技能型人才，具有工匠精神，是有特色的大學生，社會對高職畢業生的需求量遠大于本科畢業生。由于高職院校的目標是培養社會需要的高素質應用型人才，因此高職畢業生在專業技能、心理預期和社會實踐等方面都具有明顯的優勢，也成為新生代創業大軍中一股不可忽視的力量。

我國的社會主義市場經濟是以法治為前提的市場經濟，創業者在創業過程中應當遵循法律規則，而風險是創業的孿生兄弟［1］，企業成長中，注冊、融資、借貸、租賃、勞動關系、稅費繳納等諸多環節都有可能引發法律風險，無論哪一環節發生法律糾紛，都會為企業經營帶來損失，而學生創業成果甚至有可能遭受毀滅性的打擊。高職學生作為創業主體，由于法律意識在學校階段的培養不足，法律常識通常比較欠缺，因而不具備正確識別和分析創業過程中存在的法律風險的能力，對創業過程中潛在的法律風險不能做出正確的判斷和制定積極有效的策略，從而導致創業失敗。高職學生的創業法律風險防控未來可以從創業法律教育體系、政府行政防控體系等幾個方面全面系統地加強研究，實現完備的風險防控機制。

一、高職學生創業主要法律風險及影響因素分析

（一）創業準備期（預備期）的主要法律風險

在創業準備期，高職學生面臨的第一個法律風險是如何正確設立創業主體帶來的法律風險。通常而言，創業者在組建創業團隊、確定創業項目后，便要選擇恰當的企業法律形態，即企業組織形式，高職學生創業也不例外。我國法律規定的經濟組織形式有如下幾種可供創業者選擇：個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業、有限責任公司、股份有限公司等，不同的創業形式存在不同的潛在法律風險。

（二）創業初創期（創立期）的主要法律風險

高職學生在確定創業的形式及企業形態后，依照國家法律規定選擇不同的形式開辦和經營企業，并需要履行不同的手續承擔相應的責任。在設立公司或企業的同時，必須認真制定公司章程、合伙協議等，如若不然在出資人之間易發生因出資的方式約定不明確，或者是各創業合伙人之間因經營理念不同產生無法調和的矛盾等問題，若因各合伙人之間缺乏約束機制從而導致企業經營決策的分歧和矛盾難以調和，會影響到企業的穩定發展甚至會導致創業失敗。高職學生創業者在創業初期很多存在沒有制訂較完善且適合自身企業發展的公司章程或者合伙協議等文件，從而為今后的創業埋下了法律風險的隱患。

（三）創業成長期（運營期）的主要法律風險

1.對外簽訂合同的法律風險

簽訂合同是企業對外經營時必然要進行的一項民事法律行為，簽訂一份完備的書面合同既能避免交易雙方行為的不確定性帶來的交易風險，又能提前規避、防范創業過程中可能發生的其他法律風險［2］。高職學生在創業中所面臨的合同風險主要包括：在締約前沒有對交易對象的主體資格進行審查；合同內容違反法律、行政法規、公序良俗，或損害國家利益、社會公共利益，導致合同無效；合同履行過程中履行方式、履行期限、履行地點及標的物不明確；情況掌握不明的合同擔保中為企業或個人設定不合理的擔保而導致的合同履行和對外負債；對合同爭議解決的約定不明或不利于創業者等風險。

2.勞動人事關系法律風險

在勞動人事關系中，創業者面臨的主要法律風險包括：一是招聘錄用員工時未審查勞動者學歷證明文件等資料的真實性，讓弄虛作假者進入單位就業，將導致勞動合同無效，或重新招聘增加不必要的運營成本；二是忽視勞動合同的重要性，不簽或者拖延簽訂勞動合同，導致違反《勞動合同法》中對于簽訂勞動合同的強制性法律規定，而使用人單位必須承擔諸如支付勞動者雙倍經濟補償金的后果等；三是部分用人單位為了節省用人成本不按規定給員工繳納“五險一金”，一旦勞動者發生工傷等引發賠償，將由企業來買單，還有可能受到勞動行政管理部門的處罰，從而導致企業喪失參與部分投標的資格。

（四）創業繁榮期（戰略期）的主要法律風險

1.知識產權方面的法律風險

高職學生在創業中往往也會涉及知識產權方面的法律問題，若是選擇在計算機軟件開發、網絡服務、新媒體等這些新興領域創業，通常會存在更大的涉及知識產權方面的法律風險。知識產權的侵權行為通常包括侵犯專利權、侵犯著作權、侵犯商標權等［3］。同時，若高職學生創業者知識產權意識薄弱，未及時對企業的商標專利等知識產權進行申請備案，很有可能造成自身的知識產權被他人侵犯后無法進行維權的法律風險。

2.融資借貸方面的法律風險

高職學生在創業過程中普遍缺乏資金，往往會選擇借貸或融資。但是學生創業建立的小微企業在向銀行貸款時往往存在門檻高、資金少、放款慢的問題，導致創業者為了盡快獲得資金而不得不選擇通過一些要求不高的網絡貸款平臺來進行融資。但現階段很多網絡貸款平臺由于缺乏監管、自身運營不規范等因素，導致創業貸款人個人信息泄露、貸款利息遠高于國家法定利息甚至被貸款平臺套牢等風險。有些學生創業者甚至鋌而走險，采用虛假證明等方式騙取銀行貸款，這就導致刑事風險的產生，可能構成貸款詐騙罪等。

（五）創業退潮期（終止期）的主要法律風險

高職學生在創業實體組織面臨關停倒閉或破產時，同樣存在一定的法律風險。值得高職學生創業者注意的是，創業實體組織的終止并不意味著其所需履行的義務和承擔的責任的自然消滅，此時高職學生創業者更應注意防范該階段潛在的法律風險。如創業實體組織終止時應依照法定程序及時辦理注銷登記手續，同時依照法律規定進行資產清算和債務清償，對于自身所享有的債權，也應該及時主張，盡可能降低創業損失。

（六）電子商務、微商等特殊形態創業主體的主要法律風險

在當下的互聯網時代，眾多高職學生選擇投入成本低、操作相對便捷的電商、微商等形態進行初次創業。這些特殊形態的創業主體除了需要面對和其他傳統創業主體同樣的法律風險外，還會遭遇一系列新型法律風險。

1.交易安全風險

由于電子商務的交易雙方主要是在互聯網絡中進行交易的，所以網絡系統的安全性和便捷性直接影響到電子商務的交易過程，進而影響到高職學生的創業發展。導致高職電商創業企業網絡交易法律風險的主要原因有三：一是由于創業者不具有信息安全的意識，缺乏對網絡信息數據的保護從而造成信息泄露；二是由于互聯網的虛擬性及開放性造成網絡系統自身存在著安全漏洞；三是網絡犯罪活動日漸猖獗，各種病毒和惡意程序出現，非法侵入計算機系統。以上因素不僅侵害了消費者的個人隱私和信息安全，創業者企業經營的網站平臺也會遭受惡意的破壞。因此，網絡安全問題已成為嚴重影響和制約高職學生通過電子商務、微商等新型創業形式發展的主要因素之一。

2.商標侵權風險

商標代表著一個企業的品牌，也是合作方或者消費者辨識產品的最直觀的標志，是企業最重要的一項無形資產。傳統交易中商標侵權行為就屢見不鮮，電子商務等新型業態因為交易的虛擬性，導致在網絡環境中消費者難辨真假，更容易造成商標的混淆視聽。商標作為識別高職學生電商產品的原產地、原料、制造方法、質量或其他特定品質的作用很重要。然而由于電商、微商創業者的品牌意識不強以及電商行業競爭無序等因素，導致商標侵權問題屢見不鮮，主要原因是創業學生對電商企業的商標專有權保護意識弱，互相侵權、售賣侵權產品已經成為普遍現象。這不僅給經營者造成嚴重損失，也擾亂了市場，侵害了消費者的知情權，對高職學生通過電商創業發展產生了極為不利的影響。

二、高職學生創業法律風險防控的方法及實踐借鑒

高職院校以培養技能型人才為宗旨，囿于學生個人學習能力及高職院校的辦學特點，大多數高職院校學生不擅長理論知識的學習及應用。法律知識屬于典型的專業性極強的理論知識，實踐中高職學生法律知識比較欠缺，導致在創業過程中高職學生創業者要么直接忽略掉法律風險，要么因為欠缺相關知識而導致法律風險的發生。結合創業的過程及步驟，可以從創業的初期、創業中期、創業后期幾個階段對高職學生創業過程中可能遇到的法律風險進行分析、防控。

（一）創業初期法律風險防控的方法及實踐借鑒

1.正確選擇創業項目的形式進行法律風險防控

高職學生創業者初期大多缺乏資金及專業的法律及企業管理知識，選擇個體工商戶這種類型較為方便靈活。但需要注意的是在經營過程中一旦發生風險需要對外承擔責任時，亦是由經營者全部合法財產來承擔，對于經營者來說需要謹慎經營防范風險。合伙企業作為一種市場主體因合伙建立的方式比較靈活，合作方式也多種多樣，合伙更凸顯其人合性質，但若在創業過程中選擇成立普通合伙企業，那么就意味著創業者作為合伙人需要以自己的所有財產對經營過程中出現的債務承擔無限連帶責任。高職學生創業的第三種選擇是成立公司，有限責任公司具有獨立的法人資格，公司股東以其認繳的出資額對公司經營過程中產生的債務承擔責任，這種責任是一種有限責任，除非發生法人人格否認的情形，對公司產生的債務不會波及股東的其他個人財產。但需注意的是，盡管在我國法律上公司是法人并具有獨立的人格，但法律也有規定當出現人格混同等法定情形時，公司股東亦需要承擔連帶責任，即“刺破法人面紗”制度。在創業實踐中若創業者未將個人財產與公司隔離導致賬目混亂、公私不分，就會面臨對公司債務承擔連帶責任的風險。高職學生在創業初期應當結合自身創業項目及條件，選擇適合自身發展的創業形式來規避法律風險。

2.掛靠企業的法律風險防控

高職學生創業初期由于企業規模較小、資金不足、技術薄弱等原因，在一些需要資質的行業領域較難取得較高的企業資質。在經營過程中為了獲取更大的項目，經營者往往會選擇掛靠擁有較高資質的企業對外承接項目。根據我國法律的規定，掛靠企業與被掛靠企業之間簽訂的掛靠協議或掛靠其他企業資質對外承接項目所簽訂的合同因違反法律法規的規定為無效協議。在掛靠經營的過程中如若發生風險，則掛靠企業及被掛靠企業之間均應當承擔相應責任。此外，掛靠借用其他企業資質進行經營活動，就意味著在權利外觀上該活動為出借資質企業的行為，亦有可能導致借用人喪失掉對自己一手經營起來的項目所獲得的利益。高職學生創業時應特別注意在掛靠開始時就明確掛靠合同的合法有效性。

3.代持股份的法律風險防控

代持股份是指一些人為了自身方便或者規避法律、紀律的規定，由實際出資人與名義股東約定，讓名義股東代出資人持有股份并履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。對于高職學生創業者來說，無論是找他人為自己代持股份或者是為他人代持股份均會為自身帶來法律風險。若請求他人為自己代持股份，一旦名義股東將股份進行處分，則可以依據善意取得原則使得其處分行為有效，實際出資人很有可能因為第三人善意取得而失去公司的股份從而失去出資的目的及意義。若幫助他人代持股份亦有可能承擔法律風險，如果公司債權人以股東未實際出資為由，請求該股東對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任，即使該股東為名義股東并非真正的出資人也需要承擔責任。因而高職學生若選擇代持股份的方式持有公司股份，應選擇資信較好值得信任的人，且在代持股合同中對違約責任進行詳細約定，甚至提供擔保，以規避其中的法律風險。

（二）創業中期法律風險防控的方法及實踐借鑒

1.謹慎選擇創業項目合法規范運營防范經營法律風險

在創業過程中高職學生創業者選擇經營項目除了考慮該項目的盈利模式外更應該要考慮到經營的風險，在諸多種類的經營風險中法律風險常常被經營者忽略，但是一旦發生法律風險對于創業者來說往往都會給創業企業帶來巨大危機甚至是滅頂之災。創業者在選擇創業項目時首先要考慮到該經營項目應當符合國家法律法規的規定，絕對不能從事法律不允許的行業為違法犯罪行為充當幫兇，一旦從事不法經營活動無論是對企業發展或者創業者個人都將會帶來毀滅性的災難，因此高職學生在創業過程中務必遵守法律的底線做到合法經營。

2.企業應當按照相關勞動法的規定合法用工，防范勞資糾紛帶來的法律風險

高職學生創業者如果選擇以企業的形式設立市場主體并涉及到聘用員工的，企業與被雇用的員工之間屬于勞動合同關系。聘用員工后要及時與勞動者訂立書面的勞動合同，高職學生創業者要根據《勞動法》《勞動合同法》等法律，制定一套合法的用工管理制度，包括勞動合同簽訂、休息休假制度、單位規章制度、社會保險以及員工培訓等方面的制度。創業企業應當在勞動法律關系中依據法律法規的規定和勞動合同的約定行使權利義務，做好人力資源管理工作。若在人力資源管理方面出現法律漏洞，企業容易“惹禍上身”。

3.初創企業應當謹慎進行融資，防范金融風險

高職學生創業初期，往往資金力量不夠雄厚，在企業發展過程中對外融資是必不可少的。小微企業若要發展壯大，融資主要途徑有向金融機構貸款、企業拆借、民間借貸、投資對賭等方式。某些創業者急于獲得高估值融資，提出不切實的業績目標，最后會導致業績未達標而失去對企業的控股權。雖然向銀行等正規金融機構貸款相對門檻較高，不易獲得，但風險相對較小，若是對創業項目沒有十足的把握，銀行貸款仍然是小微企業創業者最好的選擇。

4.高職學生創業應及時關注國家政策法規變化，積極調整經營策略

在市場經濟環境中除了要時刻注意瞬息萬變的市場環境，對于經營者來說市場所處的國家政策環境亦是非常重要的。國家法律、政策甚至是政府對經濟運行的調控方向都將是市場發展的方向，對于經營者而言若未能和國家法律政策保持一致，沒有及時調整經營策略，那么因國家法律的調整帶來的法律風險將會給企業經營帶來致命的打擊。高職學生創業過程中更應當吸取前人教訓及時關注國家政策及法律的變化積極調整經營策略。

三、高職學生創業法律風險及防控體系的構建

在高職學生創業中建立起法律風險防控體系，有效地對學生創業中面臨的法律風險進行防控，提出有針對性的對策建議，促進貴州省高職院校相關專業建立起創業教育體系中的法律教育模塊，從而提高學生的創業法律意識，降低學生在創業中遇到的法律風險，避免法律陷阱，增強學生創業的科學性和可持續性，具有極其重要的意義。

（一）建立一套完善的高職學生創業法律教育體系

針對高職學生在創業過程中如何避免法律風險的法律問題，最為有效的方法是要提高高職學生的法律素養，特別是與創業相關的法律常識性問題。高職學生相對于其他高等教育學生來說基礎相對較差，且作為技能型人才，很多高職學生可能更擅長于技能層面。因此，在創業過程中高職學生普遍缺乏法律方面相關知識，遇到問題也欠缺運用法律手段進行解決的能力，從而導致高職學生創業者在創業過程中使自身陷入法律風險。建立一套完善的高職學生創業法律教育體系，可以有效解決這一問題。高職院校應當充分利用教學資源，合理設置專門針對高職學生創業法律風險的相關課程［4］；配置適當的師資力量，健全創業法律風險教育體系；采用理論與實踐相結合的方式進行創業法律教育等。

（二）各級政府應當為高職學生創業法律風險建立防控體系

鼓勵學生進行創新創業在“大眾創業、萬眾創新”這一政策背景下具有重要意義，學生進行創新創業能夠有效解決應屆學生就業的問題，為國家經濟發展注入新的活力。因此，各級各地政府紛紛出臺了有利于高校學生創業的措施，例如為高校學生提供創業補貼、建設創業孵化園、對創業企業進行稅收等方面的優惠等。但是對于創業來說，除了提供物質上的幫助，還需要提高創業者及創業企業的抗風險能力才能增大創業的成功概率，為創業企業成長保駕護航。各級政府可以對創業者加大創業法律風險的宣傳力度，有針對性地結合行業特征開展創業法律培訓；整合社會資源建立創業企業法律援助機制；為創業企業搭建信息平臺，實現信息的共建、共享，為創業者及初創企業避免法律風險提供信息保障；建立健全高職學生創業支持的相關制度，為高職學生創業提供有針對性的扶持等。