企業境外投資的現狀、法律風險及對策

戴壽華

我國海外投資活動在政府“走出去”戰略的指引和入世機遇的推動下發展迅速，我國已經成為世界上主要的資本輸出國之一。但面對東道國復雜的政治、法律環境風險，海外投資遭受了很多投資失敗的經濟損失，也嚴重損害了我國的經濟利益。同時，海外投資的行業分布呈多元化發展。從早期的倚重尋求自然資源轉向全球戰略布局，從傳統的資源、能源行業和制造業，逐步拓展到房地產、金融、農業等多個領域，呈現出更為優化的多元產業格局。海外項目投資面臨的風險具有復雜性和多樣性，且易受各種因素波動的影響，中國企業在海外投資風險重重。 近年來，隨著國際形勢越發開放，企業所能開展的境外投資選擇也越來越多，但在此過程中，也面臨著不斷擴大的經濟風險和法律風險。市場管理模式發生變化，政策管理機制也在不斷發生轉變，這給企業境外管理帶來了新的變化。其中存在的政策差異和文化差異會造成非常嚴重的意外風險，也需要利用有效的風險規避方式糾正風險，采用科學有效的風險管理方式，及時提供可靠保障。

“走出去”屬于我國企業實現現代化發展的重要發展戰略，也有越來越多的企業選擇踏出國門，走入國際市場，感受更廣闊的天空。這在一定程度上增加了境外投資的整體規模，意味著帶來更多的經濟效益和機會，但也帶來更大規模的風險。“一帶一路”倡議在實際落實的過程中，我國和沿線諸多國家簽訂了合作協議，也有非常之多的企業和其他國家的企業以合作伙伴的方式共同開展產業投資，為了強化投資力度，還極為重視政策和其他的投資壓力，這會帶來收益也會造成風險隱患，因此，中國企業更要提起重視，加強風險管理，規避企業境外投資的風險問題。

企業境外投資現狀

我國對外投資的規模不斷擴大 近年來，我國對外投資的年增長速度高達26%，2013年到2019年，累積流量達到10110.3億美元，排列在全國對外直接投資流量前三。每一年投資流量都在逐年上漲，并且能夠以良好的狀態面對全球對外直接投資工作。

我國對外投資領域不斷拓展 我國對外投資規模在逐步擴大，企業對外投資涉及越來越多的國家和地區，分別在歐洲，亞洲和拉丁美洲等。其中包括投資區域的逐步擴大，也包括投資領域的逐步擴大，從而支持我國對外投資的領域得到有效擴充。

企業境外投資法律風險及風險成因

企業境外投資法律風險 第一，與東道國的法律法規相悖。我國企業在開展對外投資工作時，應當遵循東道國的法律法規和市場發展規律，但我國境內的相關法律制度與東道國的法律法規有一定差異，企業在開展境外投資的過程中，通常會陷入兩難的選擇境地。一面臨較為困難的企業發展狀態，比如勞動優勢方面，我國曾經最為顯著的投資優勢是勞動力優勢，有許多低價勞動力。但近年來，東南亞、非洲等地區正以此形成新的勞動力優勢，為了保證本國或本地區國民就業率達標，常常會做出勞動管理方面的要求，極大程度上限制外來務工人員，這也在一定程度上導致中國企業在當地開展境外投資過程中，容易違反當地的勞動法規定，在此過程中，甚至也涉及其他方面的法律問題。

第二，無法采用正確方式處理法律問題。我國企業在開展對外投資過程中也面臨一些法律處理相關的問題，因為不同國家的法律制度有所差異，我國企業在面對部分法律問題時采用的處理方式，通常與當地法律不夠一致。當出現法律問題后，中國企業迅速采用的處理措施很難合理規避法律風險。在具體實踐過程中，曾經出現中國企業在收購國外企業時沒有做好并購安排，導致項目投資失敗。因此，中國企業在開展相關工作的過程中，應當時刻關注投資地國家的法律條款，及時做好法律問題的調查與研究，實現有效的風險規避，避免法律問題處理不到位，造成其他方面的巨大損失。

第三，簡單設立投資結構導致收益風險。在開展企業海外投資活動的過程中，有部分企業為了簡化手續，采用非常簡單的投資結構開展實際工作。中國企業如果套用境內的企業投資結構，將企業作為直接股東投資到東道國設立項目公司，不專門為了投資項目在某個國家或地區設立離岸公司，那么作為股東的境外項目公司，很可能是一個大型央企或上市公司這樣簡單的投資結構會導致稅務責任過于繁重，也會導致投資企業難以進行風險責任的有效規避，在撤出投資時，也可能遇到較大阻礙。

第四，逃避境內主管部門的審批，導致合規風險以及項目轉讓時的瑕疵。部分企業在投資過程中過于急躁，想要盡快拿到海外項目，認為國家內部的審批程序過于繁雜，也非常消耗時間，所以，逃避國家內部的審批過程，想要直接進行境外的資金投資，也就是利用境外資金直接設立投資的離岸公司或項目公司。從短期效益來看，似乎節省了很多時間，也節省了一些成本投入，但其中存在的巨大風險卻是難以想象的。不但包括不合規的處罰風險項目，在有希望進行上市，批準或轉讓時，也會帶來極大的麻煩，交易過程中，該項目沒有受到中國境內主管部門的有效審批，可能會被看作非法項目，導致無法順利上市或者難以在有效時間內及時轉讓。

企業境外投資法律風險成因 第一，缺乏嚴謹的法律風險意識，法律調研不到位。在開展項目投資之前，需要做好當地法律的有效調研，這與項目發展質量有直接聯系。我國企業在開展對外投資之前，應當進行深入而貫徹的法律調研，如果方案在法律層面存在一定爭議，應當進行更深入的研究，避免出現投資虧損。從法律調研的角度，應當做好東道國國家內部法律、雙邊投資保護協定、雙邊稅務協定和國際公約的充分調查。

第二，社會影響因素較多，風險控制難度較大。許多企業由于對海外投資風險評估管理認識不足，導致在開展風險評估工作的過程中，僥幸心理較為嚴重，沒有進行完善的準備工作就開始實施海外投資操作，在人員管理和法律風險規避方面，缺乏完善的管理體制，簽訂合同時，綜合考慮不足對東道國的法律情況不夠了解，也并未進行充足準備或者對相關管理憑證保管措施不夠到位。經常出現證據丟失等現象，在涉外訴訟和仲裁過程中常常敗訴。這也足以得知涉外投資的法律影響因素較為復雜，風險控制難度較大。

企業境外投資法律風險防范對策

完善公司治理結構和內部經營管理 一是需要強化境外企業的財務監督力度，做好監督準備，國內投資單位選派到海外企業的財會管理人員，缺乏具有豐富經驗的工作人員。部分海外企業在進行財務管理工作和會計核算工作時，缺乏完善的管理制度，檔案中記載的賬目數額和實際數額無法對等，這種難以得到規范管制的財務現象往往成為貪污現象滋生的溫床，無法有效保障國有資產的應有價值，甚至造成國有資產的過度流失。這更需要企業做好海外投資的監管工作，加大對海外公司的審查力度，做好國有資產和外匯資金的定期管理，避免出現境外投機性炒作現象。

二是海外企業應當根據投資東道國的治理要求，健全相關管理機制，母公司可以根據實際治理環境，做好更加有效的強制引導，實現規范的內部治理，加強對境外投資的合理管控。

三是國內總公司應當做好內部診斷安排，并以此作為完善境外企業治理管理結構的重要方式，采用合理的管理模式，指定專業的管理機構，做好境外企業發展狀態的評估管理，采用合理的改進策略，提升管理質量。

建立全面風險管理體系 一是獨立開展法律風險評估。當前階段，國有企業開展海外投資過程中所提交的研究報告，主要針對東道國的政治環境、商業環境、產業規模和經濟市場開展宏觀調查，也進行投資方案可行性的具體說明，但在法律風險和解決策略方面的分析較為薄弱，應當將法律風險評估報告從整體研究報告中獨立出來，針對法律風險進行專業的研究，并采用合理的方式給出科學設計。

二是展開階段性與周期性評估報告。結合企業發展的現實特點，針對國有企業海外經濟貿易法律風險的發展情況進行階段性與周期性的結合評估，主要針對法律風險做好事前系統化評估，事中法律糾紛應對措施的有效設計，還要實現事后法律風險的追溯評估。針對現實情況，以年度為單位，對已經出現的法律風險加強管理，杜絕二次出現，對可能出現的法律風險，也要做好全面的工作設計，避免造成不同層面的工作影響，保留好證據，盡可能提升企業的法律風險抵御能力。

三是創設遵循市場發展規律的第三方法律風險評估機構。企業開展對外投資方面的工作團隊在法律意識方面有所缺失，聘請的律師團隊也對海外市場的經濟貿易風險識別能力不足，缺乏豐富的工作經驗，可能對一些較為少見的法律風險無法及時分辨，又或者難以提出有價值的參考意見，甚至會對國有企業，海外經濟貿易風險判斷產生錯誤影響。因此，應當設立獨立的第三方海外法律風險評估機構，以靈活的方式邀請我國境內或境外在涉外貿易法律方面有一定地位的權威人士，為我國國有企業海外投資工作提供幫助和建議。

做好有效規劃并正確選擇東道國 我國企業在正式進行海外投資之前，應當先進行實地考察或者咨詢行業相關專家對投資東道國的實際發展狀態，政治局面情況，對國外投資項目優惠政策進行全面評估，設立海外投資項目后，也要安排專業的海外經理人員，定期根據當地的政策發展情況和國際市場的實際動向進行專業的市場分析。要求采用合理的標準開展評估工作，部分企業實力資源有限，需要借助專業的評估咨詢公司來了解實際情況。在時代發展下，越來越多專門為企業提供海外投資服務的投資咨詢公司出現了。我國國內目前階段并不具備成熟的海外咨詢體系，也缺少與之相關的海外咨詢機構。對國內企業來說，在開展境外投資之前，依然要投入較多的咨詢費用，委托國外的大型投資公司開展風險評估。

另外，我國企業在全面完善了解東道國本土資源背景和文化背景之前，可以和當地政府或者政府設立的投資服務部門調取當地資源的實際情況。我國企業若對海外某個項目有明確的投資意愿，可以選擇較低成本的聯系方式，就是和當地的經濟管理學院中的工作團隊實現合作，團隊內部的分析會更加保證中立與客觀，并且需要投入的成本較低，企業唯一需要投入的成本是自己要成為大學團隊的研究對象，通過簽訂保密合同開展相關合作。

綜上所述，我國企業逐步開展海外市場的拓展工作，并針對投資項目內外環境發展情況進行更詳細的分析，通過有效測評，將發展的潛在因素，針對可能出現的結果做好有效預測，從而更加有效規避可能存在的境外投資風險問題。與此同時，我國企業也要在境外投資過程中履行自身職能，保護國家名譽，打造良好的國際形象，從而為國家經濟發展貢獻最大力量。