侵犯公民個(gè)人行蹤軌跡信息犯罪情節(jié)的認(rèn)定

● 張宇宏/文

陳某甲、于某、陳某乙侵犯公民個(gè)人信息案

一、基本案情及辦理過程

陳某甲了解到“私家偵探”行業(yè)獲利豐厚，2020年開始從事“私家偵探”，注冊(cè)昵稱為“專業(yè)商務(wù)調(diào)查”的微信號(hào)，在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布信息、承攬業(yè)務(wù)。

2020年12月，閔某（另案處理）通過網(wǎng)絡(luò)搜索，聯(lián)系到陳某甲，要求陳某甲幫助其尋找離家出走的妻子郭某，并將郭某的姓名、照片、手機(jī)號(hào)碼等提供給陳某甲。陳某甲將郭某的手機(jī)號(hào)碼提供給他人（網(wǎng)絡(luò)昵稱，偵查中）獲取郭某的手機(jī)定位、快遞地址等信息，于2021年1月、3月分別伙同代某（陳某甲同鄉(xiāng)，另案處理）、于某（陳某甲同學(xué)）在山西省呂梁市柳林縣采取蹲點(diǎn)跟蹤等方式，確認(rèn)了郭某的具體位置信息，并提供給閔某。

2021年6月，閔某再次聯(lián)系陳某甲要求幫助尋找郭某。6月17日，陳某甲又采取上述方法獲取郭某的手機(jī)定位、快遞地址信息。6月18日陳某甲與于某、陳某乙（陳某甲堂兄）三人駕車到達(dá)山西省呂梁市柳林縣，開始與閔某一起連續(xù)蹲點(diǎn)守候，查找郭某。直至6月23日，被害人郭某出現(xiàn)，陳某甲等三人駕車離開。當(dāng)日13時(shí)左右，閔某將郭某殺害。經(jīng)查，閔某先后支付陳某甲39500元。其中，于某分得9000元、陳某乙分得6000元、代某分得3000元。

山西省柳林縣人民檢察院在審查逮捕閔某涉嫌故意殺人案過程中，發(fā)現(xiàn)陳某甲、于某、陳某乙涉嫌侵犯公民個(gè)人信息的案件線索，建議公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?/p>

2021年8月5日，柳林縣人民檢察院經(jīng)審查，認(rèn)為陳某甲、于某、陳某乙出售公民個(gè)人行蹤軌跡信息，被他人用于犯罪，造成被害人死亡的嚴(yán)重后果，屬于侵犯公民個(gè)人信息“情節(jié)特別嚴(yán)重”，依法對(duì)三人作出批捕決定。同時(shí)，制發(fā)繼續(xù)偵查提綱，引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)梳理閔某同陳某甲的轉(zhuǎn)賬證據(jù)，深挖上游犯罪等。

2021年9月22日，柳林縣公安局將該案移送審查起訴。其間，被告人家屬對(duì)被害人家屬進(jìn)行了賠償，被害人家屬對(duì)賠償?shù)年惸臣住⒂谀车男袨楸硎菊徑狻z察機(jī)關(guān)根據(jù)被告人在犯罪中的地位、作用，認(rèn)定陳某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯；于某、陳某乙在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯。綜合本案的事實(shí)、證據(jù)和賠償情節(jié)提出量刑建議。三名被告人均認(rèn)罪認(rèn)罰，在辯護(hù)人見證下自愿簽署具結(jié)書。10月22日，檢察機(jī)關(guān)將三名被告人以涉嫌侵犯公民個(gè)人信息罪依法提起公訴。

2021年12月16日，柳林縣人民法院公開開庭審理。審理期間，陳某乙也對(duì)被害人家屬進(jìn)行了賠償。三名被告人及辯護(hù)人對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、罪名均無異議。陳某甲的辯護(hù)人提出，被害人家屬已諒解，陳某甲也自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，建議對(duì)其從輕處罰，并適用緩刑。公訴人答辯認(rèn)為，被告人通過采用手機(jī)定位、查看快遞信息、蹲點(diǎn)守候等手段非法獲取被害人郭某的個(gè)人信息并提供給閔某，導(dǎo)致閔某將被害人郭某殺害，情節(jié)特別嚴(yán)重，不應(yīng)適用緩刑。

2021年12月25日，柳林縣人民法院采納檢察機(jī)關(guān)指控事實(shí)和量刑建議，認(rèn)定三名被告人構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，判處陳某甲有期徒刑3年，并處罰金3萬(wàn)元；判處于某有期徒刑1年6個(gè)月，并處罰金2萬(wàn)元；判處陳某乙有期徒刑1年3個(gè)月，并處罰金1萬(wàn)元。

二、辦案中的要點(diǎn)分析

（一）準(zhǔn)確識(shí)別侵犯公民個(gè)人信息犯罪，實(shí)現(xiàn)精準(zhǔn)打擊

近年來，侵犯公民個(gè)人信息犯罪數(shù)量大幅攀升，不僅嚴(yán)重危害公民個(gè)人信息安全，甚至與綁架、故意殺人等嚴(yán)重威脅個(gè)人生命健康安全的犯罪相關(guān)聯(lián)，社會(huì)危害日益凸顯。由于侵犯公民個(gè)人信息犯罪常借助于網(wǎng)絡(luò)、通信等設(shè)施，犯罪手段不斷翻新，犯罪方式更為隱蔽，導(dǎo)致立案、偵查難度加大。本案就是這樣一起“案中案”。檢察機(jī)關(guān)在審查批捕閔某故意殺人案的過程中發(fā)現(xiàn)，閔某曾供述其通過私家偵探找到被害人郭某，據(jù)此承辦人初步判斷，閔某所提到的私家偵探可能涉嫌侵犯公民個(gè)人信息罪，遂建議公安機(jī)關(guān)對(duì)陳某甲等人進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。公安機(jī)關(guān)據(jù)此開展立案?jìng)刹椋カ@涉案的陳某甲、于某、陳某乙三名犯罪嫌疑人。在提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕階段，檢察機(jī)關(guān)引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)繼續(xù)偵查取證，核實(shí)閔某與陳某甲的轉(zhuǎn)帳交易記錄，固定陳某甲等非法獲利的證據(jù)；對(duì)遺漏的犯罪嫌疑人代某進(jìn)行追訴；繼續(xù)偵查向陳某甲等人提供被害人手機(jī)定位、快遞收貨地址等信息的上游犯罪分子。通過一系列精準(zhǔn)的法律監(jiān)督和檢察履職，實(shí)現(xiàn)對(duì)侵犯公民個(gè)人信息犯罪的全鏈條打擊。

（二）準(zhǔn)確界定犯罪對(duì)象，有效指控犯罪

公民個(gè)人信息涉及的內(nèi)容龐雜、種類繁多。2017年“兩高”《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第1條規(guī)定，“公民個(gè)人信息”是指以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別特定自然人身份，或者反映特定自然人活動(dòng)情況的各種信息，包括姓名、身份證件號(hào)碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號(hào)密碼、財(cái)產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。這一規(guī)定列舉了七種類型的公民個(gè)人信息，但實(shí)際上《解釋》在規(guī)定侵犯公民個(gè)人信息罪的“情節(jié)嚴(yán)重”時(shí)，依據(jù)與人身安全、財(cái)產(chǎn)安全的緊密性對(duì)個(gè)人信息進(jìn)行了分類，并規(guī)定了不同的保護(hù)等級(jí)。例如，《解釋》第5條第1款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)，就對(duì)行蹤軌跡和其他公民個(gè)人信息進(jìn)行了區(qū)分，同樣是被他人用于犯罪，向他人出售或者提供行蹤軌跡信息的，并不要求行為人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人利用公民個(gè)人信息實(shí)施犯罪”。同樣《解釋》第5條第1款第（三）項(xiàng)規(guī)定，“非法獲取、出售或者提供行蹤軌跡信息、通信內(nèi)容、征信信息、財(cái)產(chǎn)信息五十條以上的”就屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，而對(duì)于這四類以外其他公民個(gè)人信息，數(shù)量的要求則高得多。這是由于行蹤軌跡屬于公民個(gè)人敏感信息，涉及人身安全和財(cái)產(chǎn)安全，被非法獲取、出售或者提供后極易引發(fā)綁架、詐騙、敲詐勒索等關(guān)聯(lián)犯罪，具有更大的社會(huì)危害性。特別是行蹤軌跡信息一旦被用于實(shí)施犯罪，則會(huì)使個(gè)人的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利陷入高度危險(xiǎn)甚至造成嚴(yán)重后果。因此，在辦理侵犯公民個(gè)人信息案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確區(qū)分犯罪對(duì)象，以有效指控犯罪，準(zhǔn)確適用法律。

本案中，檢察機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)定被告人陳某甲等人先是通過被害人丈夫閔某提供的被害人郭某的手機(jī)號(hào)碼，向他人購(gòu)買被害人郭某的手機(jī)定位、快遞地址信息，又通過蹲守、跟蹤等方式獲取了被害人的行蹤軌跡，并將上述信息出售給閔某。陳某甲等人出售給閔某的不是被害人郭某的手機(jī)定位、快遞地址等信息，而是通過蹲守、跟蹤確定了被害人實(shí)時(shí)的、動(dòng)態(tài)的具體位置和活動(dòng)情況，陳某甲等人行為指向的對(duì)象屬于行蹤軌跡。

（三）準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪情節(jié)，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策

實(shí)踐中，侵犯公民個(gè)人信息犯罪逐漸呈現(xiàn)出團(tuán)伙化、集團(tuán)化趨勢(shì)，以山西省侵犯公民個(gè)人信息案件數(shù)據(jù)為例（根據(jù)山西省統(tǒng)一業(yè)務(wù)應(yīng)用系統(tǒng)2020年至2022年的辦案數(shù)據(jù)），2020年至2022年，山西省審結(jié)侵犯公民個(gè)人信息案件100件193人，其中35件為團(tuán)伙犯罪，占到案件數(shù)量的35%以上。因此在辦理侵犯公民個(gè)人信息案件的過程中，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪情節(jié)，最大限度區(qū)分刑事責(zé)任。

在本案中，陳某甲多次將被害人郭某的行蹤軌跡信息出售給閔某，閔某通過上述信息確定了被害人的具體位置，最終將被害人殺害，屬于《解釋》第5條第2款第（一）項(xiàng)“造成被害人死亡、重傷、精神失常或者被綁架等嚴(yán)重后果的”情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。在共同犯罪中，陳某甲負(fù)責(zé)發(fā)布廣告招攬業(yè)務(wù)、聯(lián)系上游犯罪分子為其提供被害人信息、安排指揮他人并直接跟蹤蹲守被害人、與閔某溝通聯(lián)系、對(duì)贓款進(jìn)行分配，是本案的策劃者、組織者、實(shí)施者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；于某、陳某乙根據(jù)陳某甲的安排，實(shí)施了跟蹤蹲守被害人的行為，其中于某參與跟蹤蹲守兩次，陳某乙參與跟蹤蹲守一次，二人在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯。陳某甲、于某、陳某乙均表示認(rèn)罪認(rèn)罰，三被告人的家屬對(duì)被害人家屬進(jìn)行民事賠償，并獲得諒解。

在審查逮捕階段，鑒于本案屬于侵犯公民個(gè)人信息“情節(jié)特別嚴(yán)重”，根據(jù)刑法第253條之一的規(guī)定，可能判處3年以上7年以下有期徒刑，且同案犯代某在逃可能有礙偵查，檢察機(jī)關(guān)依法對(duì)陳某甲等三人作出批準(zhǔn)逮捕的決定。在審查起訴階段，檢察機(jī)關(guān)根據(jù)案件事實(shí)、犯罪情節(jié)、地位作用、悔罪態(tài)度等，進(jìn)行綜合分析判斷，提出“判處陳某甲有期徒刑三年，并處罰金三萬(wàn)元；于某有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金兩萬(wàn)元；陳某乙有期徒刑一年三個(gè)月，并處罰金一萬(wàn)元”的量刑建議。在審判階段，陳某甲的辯護(hù)人提出，陳某甲自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，被害人家屬對(duì)其行為表示諒解，建議對(duì)其從輕處罰，并適用緩刑。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，陳某甲主導(dǎo)實(shí)施侵犯公民個(gè)人信息的行為，造成被害人郭某死亡的嚴(yán)重后果，屬于犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，不應(yīng)當(dāng)適用緩刑。最終人民法院全部采納了檢察機(jī)關(guān)的量刑建議。

三、辦理類案的實(shí)踐啟示

（一）檢察機(jī)關(guān)積極能動(dòng)履職，強(qiáng)化公民個(gè)人信息保護(hù)

針對(duì)當(dāng)前侵犯公民個(gè)人信息犯罪的多發(fā)高發(fā)態(tài)勢(shì)，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能，綜合運(yùn)用各種手段，織密打擊侵犯公民個(gè)人信息犯罪的法網(wǎng)。一要加強(qiáng)提前介入、有效引導(dǎo)偵查。充分發(fā)揮立案監(jiān)督、偵查監(jiān)督職能作用，在辦理案件過程中，提高追訴犯罪的敏感性，聚焦重點(diǎn)領(lǐng)域、新型手段、特殊對(duì)象，一旦發(fā)現(xiàn)可能存在侵犯公民個(gè)人信息的犯罪線索，應(yīng)當(dāng)對(duì)案件進(jìn)行綜合分析研判，及時(shí)確定偵查方向，引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)固定收集證據(jù)，確定信息來源、去向，深挖上下游犯罪，確保案件質(zhì)量和打擊效果。二要精準(zhǔn)研判證據(jù)，嚴(yán)格法律適用。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，侵犯公民個(gè)人信息的犯罪手段也隨之不斷更新、花樣百出，無疑加大了打擊犯罪的難度。要準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪對(duì)象，把握合理利用范圍，區(qū)分罪與非罪；要分析梳理涉案公民個(gè)人信息數(shù)量、違法所得金額、是否用于犯罪等情節(jié)，準(zhǔn)確認(rèn)定量刑情節(jié)，確保證據(jù)確鑿、定性準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)。三要貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)、確保罰當(dāng)其罪。要準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實(shí)和量刑情節(jié)，把打擊重點(diǎn)放在犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙的組織者、策劃者、指揮者和骨干分子以及行業(yè)內(nèi)鬼、職業(yè)慣犯上；對(duì)于確實(shí)具有法定、酌定從輕處罰情節(jié)的，可以進(jìn)行從寬處罰，最大限度地區(qū)分刑事責(zé)任，確保罪責(zé)刑一致。四是強(qiáng)化訴源治理，推進(jìn)協(xié)同保護(hù)。針對(duì)相關(guān)行業(yè)暴露出的個(gè)人信息管理等方面的突出問題，檢察機(jī)關(guān)要積極能動(dòng)履職，打好組合拳，可以通過制發(fā)檢察建議、建立聯(lián)動(dòng)機(jī)制等方式，以我管促都管，實(shí)現(xiàn)由個(gè)案監(jiān)督到類案治理，斬?cái)嗪诨耶a(chǎn)業(yè)鏈犯罪；通過發(fā)布典型案例、結(jié)合運(yùn)用檢察聽證同步以案釋法等方式，提升社會(huì)公眾的個(gè)人信息保護(hù)意識(shí)，營(yíng)造保護(hù)公民個(gè)人信息的良好氛圍。

（二）規(guī)范灰色產(chǎn)業(yè)，強(qiáng)化綜合治理

本案中，陳某甲獲知私家偵探行業(yè)獲利高，使用了專業(yè)商務(wù)調(diào)查的稱謂對(duì)自己進(jìn)行包裝、在網(wǎng)絡(luò)上招攬業(yè)務(wù)；閔某正是通過網(wǎng)絡(luò)搜索私家偵探找到被告人陳某甲的。不少影視作品更是將私家偵探塑造得神通廣大、無所不能。但實(shí)際早在1993年公安部就發(fā)布了《關(guān)于禁止開設(shè)“私人偵探所”性質(zhì)的民間機(jī)構(gòu)的通知》，該通知規(guī)定嚴(yán)禁任何單位和個(gè)人開辦各種形式的“民事事務(wù)調(diào)查所”“安全事務(wù)調(diào)查所”等私人偵探所性質(zhì)的民間機(jī)構(gòu)。私家偵探也好、專業(yè)商務(wù)調(diào)查也罷，在我國(guó)均屬于灰色產(chǎn)業(yè)，沒有行業(yè)準(zhǔn)入門檻，從業(yè)人員魚龍混雜，不少調(diào)查手段都涉嫌違法甚至犯罪。近年來各地都出現(xiàn)了不少私家偵探涉嫌刑事犯罪的案例。對(duì)此，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門、網(wǎng)絡(luò)信息平臺(tái)應(yīng)當(dāng)充分履行職責(zé)，加強(qiáng)對(duì)有害信息的過濾和審核，主動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，有效鏟除黑灰產(chǎn)業(yè)滋生的土壤和空間。對(duì)于公民個(gè)人而言，無論有何訴求、為何謀利，都應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)，通過正當(dāng)、合法的手段和途徑，否則可能走上犯罪道路，并終將受到法律的制裁。

（三）提高保護(hù)意識(shí)，維護(hù)公民個(gè)人信息安全

本案中，陳某甲通過閔某獲得了被害人郭某的姓名、電話，又通過上游犯罪分子獲得了被害人的手機(jī)定位、快遞位置信息，并通過上述信息最終確定了被害人的具體位置。隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的不斷發(fā)展和生活方式的日新月異，個(gè)人信息更多地為他人知曉，經(jīng)濟(jì)價(jià)值不斷凸顯。行蹤軌跡信息可以直接定位特定自然人的具體位置，與個(gè)人的生命、健康、財(cái)產(chǎn)、隱私等息息相關(guān)。有的犯罪分子通過竊取、非法提供行蹤軌跡信息謀取不法利益，嚴(yán)重危害公民人身、財(cái)產(chǎn)安全和社會(huì)管理秩序。對(duì)于掌握公民個(gè)人信息的電信、物流等源頭機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)提高信息系統(tǒng)安全等級(jí)，堵塞技術(shù)漏洞，完善反黑客技術(shù)措施，防范外部入侵；加強(qiáng)崗位培訓(xùn)，提高相關(guān)從業(yè)人員的責(zé)任意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)；建立完善的監(jiān)督制約機(jī)制，嚴(yán)格控制系統(tǒng)使用管理權(quán)限，確保從源頭上保護(hù)公民個(gè)人信息安全。公民個(gè)人要不斷提高對(duì)快遞地址、手機(jī)號(hào)碼、定位信息等的保護(hù)意識(shí)和安全防范意識(shí)，提高警惕、加強(qiáng)識(shí)別，防止被不法分子竊取利用。