土地經營權可作擔保向銀行借款

湖南省農業農村廳法規處（410005） 聶建剛

【案例】某農業有限責任公司通過承租取得了大約13公頃農用地的土地經營權，該公司進行規劃后決定將這13公頃農用地用于蘋果樹的種植。由于后期的育種、種植、施肥等需要的資金很多，該公司準備以13公頃的土地經營權作擔保，向某鄉農村信用社融資以獲得發展生產的資金。那么流轉獲得的土地經營權是否可以作為擔保向銀行借款？如果可以的話，是否需要得到承包方的同意？

【評析】流轉獲得的土地經營權可以作為擔保向銀行借款。使用土地經營權作為擔保向銀行借款的，需要得到承包方的書面同意，而且需要向發包方備案?！吨腥A人民共和國農村土地承包法》第四十七條規定：承包方可以用承包地的土地經營權向金融機構融資擔保，并向發包方備案。受讓方通過流轉取得的土地經營權，經承包方書面同意并向發包方備案，可以向金融機構融資擔保。擔保物權自融資擔保合同生效時設立。當事人可以向登記機構申請登記；未經登記，不得對抗善意第三人。實現擔保物權時，擔保物權人有權就土地經營權優先受償。土地經營權融資擔保辦法由國務院有關部門規定。根據《中華人民共和國農村土地承包法》的規定，受讓方通過流轉取得的土地經營權，經承包方書面同意并向發包方備案，可以向金融機構融資擔保。本案中，某農業有限責任公司通過流轉取得了土地經營權，為了滿足其融資的需求，某農業有限責任公司可以用土地經營權向某鄉農村信用社申請融資擔保。但是，某農業有限責任公司需要得到承包方的書面同意以及向發包方備案之后才可以進行融資擔保。

【拓展】即使金融機構實現其土地承包經營權抵押權，也不宜采取《中華人民共和國民法典》物權編明定的折價、拍賣、變賣等方式，因為這些方式將導致承包農戶喪失土地承包經營權，無法達到保證農戶“不失地”的政策目標。而在強制執行法上，除了以折價、拍賣、變賣等方式之外，尚有強制管理方式。強制管理，是以不動產的收益為執行對象的換價方法，由執行法院選任管理人對被執行人的已查封不動產實施管理，并以其所得收益滿足債權人的金錢債權。無論如何，抵押權的實現要以保障農戶的土地承包經營權為前提，保障農戶“不失地”。