“離婚冷靜期”制度的法經濟學研究

賈苗苗

(伊犁師范大學法學院，新疆 伊寧 835000)

一、引言

家庭是構成國家的最小元素，因此家庭的和諧穩定事關國家的長治久安。而婚姻又作為每個小家庭誕生的重要驅動因素和基礎，不僅承載著民眾的個體幸福，更兼顧國家的和諧安定。從我國歷史層面審視，古代社會提倡的“三綱五常”，在很大程度加強了父權，但卻又禁錮了公民自由追求幸福的權利。這其中最為明顯的就是，受儒家倫理思想的束縛，子女的婚配須有“父母之命，媒妁之言”，自由締結婚姻的可能性較微。特別是士族大夫之家，為子女所擇配偶，往往是為了加強政治聯姻，婚姻在這種情形下只是締結政治聯盟的工具。同時，因受到封建倫理思想之影響，婚姻雙方一般不會產生解除婚姻的想法，當夫妻感情確已破裂的情況下，也只有丈夫可以休妻，這在很大程度也禁錮了公民追求幸福的權利。但是我國改革開放以來，傳統的婚姻家庭關系理念正在發生改變，特別是2003年頒布的?婚姻登記條例?，使離婚的程序更為簡潔，進而使我國成為世界上離婚較為自由的國度之一。但是，從社會實踐來看，隨著婚姻自由理念的深入人心，“閃婚閃離”的現象也尤為突出，而透過這個現象所顯露出的本質是:人們對于婚姻的盲目認知。這也在客觀上造成了我國高離婚率和高復合率，高離婚率對于家庭的和諧具有十分嚴重的侵蝕作用，也會對國家行使管理職能帶來很大的影響與沖擊。囿于實踐中的很多離婚，都是夫妻雙方因為沖動而提出，便利的離婚程序很容易使本可以挽回的婚姻關系最終走向解除。當雙方離婚，冷靜一段時間后，可能會出現后悔離婚而復婚的情形。從結婚到離婚再到復婚，特別是離婚到復婚階段，實質是對資源的一種浪費。在此情況下，隨著?民法典?的制定，為了防止夫妻因沖動而離婚，特別設置了“離婚冷靜期”制度，而離婚冷靜期制度蘊含了十分豐富的法經濟學原理，所以對于“離婚冷靜期”制度進行十分深入的法經濟學分析，對于更好地理解“離婚冷靜期”制度具有十分重大的現實意義。

二、我國“離婚冷靜期”制度的基本界定

“離婚冷靜期”制度的設立，是從國家法律的層面，來為僅因沖動而夫妻感情并未實際破裂的夫妻雙方所提供的一個冷靜的時間，希望夫妻雙方在冷靜下來之后仔細地考量自身婚姻情況。該制度的設立，能最大限度地挽救婚姻，進而實現效益的最優化。

(一)“離婚冷靜期”制度的概念厘定

“離婚冷靜期”是我國?民法典?所設置的一項挽救婚姻的制度，亦稱為“離婚審查期”“離婚熟慮期”或“離婚等待期”，具體是指夫妻雙方在自愿協議離婚準備時，婚姻登記機關強制要求雙方暫時分開一定期限考慮清楚后再行決定是否繼續離婚的一種制度。“離婚冷靜期”制度被寫入?民法典?，與當前階段離婚率升高有很大關系。家庭作為國家的組成因子，家庭穩國則穩，但在司法實踐中出現的夫妻們因為小事兒沖動離婚的事例多不勝數，這是國家不愿看到的現象，故而國家勢必不希望看到任何家庭的破裂。因為一個家庭因為婚姻關系破裂而出現問題后會帶來一系列的附帶問題，會對國家的長治久安及穩定和諧帶來不必要的風險，因此作為政府部門的婚姻登記機關才會在立法上做出此規定。對?民法典?第一千零七十七條解讀，離婚冷靜期具有如下幾個內涵:

首先，適用主體是自愿協議離婚的夫妻。離婚冷靜期制度的設置初衷就是挽救因沖動離婚的家庭，這些因沖動而提出離婚的夫妻，往往是因為生活中的小事而產生的離婚傾向，對于這種夫妻感情尚未真正破裂的夫妻，立法者在立法的時候考慮的是如何挽救他們的婚姻，進而達到使小家庭和諧穩定的目的。因此，對于真正因夫妻感情破裂而選擇離婚的夫妻，依舊可以通過訴訟的方式達到解除婚姻關系的目的。所以，本條所涉及的主體應當是自愿協議離婚的夫妻。

其次，適用對象系非死亡型婚姻。所謂非死亡型婚姻，是與因夫妻感情破裂而使婚姻關系死亡的婚姻相對的一種樣態。在此樣態之下，婚姻關系的雙方當事人之間的感情并未實質破裂，僅可能系生活之中的小矛盾而產生的草率沖動離婚。對于這種非死亡型婚姻，立法者本著“治病救人”之心，特設離婚冷靜期，為沖動離婚的夫妻提供一個言歸于好的契機，待離婚冷靜期期滿，若雙方還是認為應當離婚的，應當親自到婚姻登記機關申請發給離婚證。這種制度下，對于沖動離婚的夫妻具有很好的挽救作用，所以本條所適用的對象僅為非死亡型婚姻。

最后，適用程序上具有嚴格規定。先是當事人向婚姻登記機關申請離婚，婚姻登記機關收到離婚申請之日起三十日內，夫妻雙方任何一方不想離婚的便可以撤回離婚申請；當在三十日的冷靜期限內未提出撤回離婚申請的，在屆滿之后三十日內需要雙方當事人親自前往婚姻登記機關申請給予離婚證；當期限屆滿后三十日內雙方當事人未申請給予離婚證的則視為當事人自動撤回離婚登記申請。因此，對于?民法典?第一千零七十七條而言，離婚冷靜期的實踐，亦具有十分完整的程序。

(二)“離婚冷靜期”的特點

“離婚冷靜期”制度作為一項挽救婚姻關系的頂層設計，其本身也具有多方面的特點:

第一，“離婚冷靜期”具有公益與私益的二維性。從立法目的來審視，離婚冷靜期的設置，是為了使一些因沖動而具有離婚傾向的夫妻在冷靜后仔細思考婚姻的走向，而非傳統的離婚范式下當事人雙方經過協議就立刻找婚姻登記機關申請離婚，然后婚姻登記機關立即發放離婚證。因此，從這個意義上講，離婚冷靜期的設置，是為了挽救婚姻家庭關系，系對公民私人利益的保障。但是，從社會和國家層面而言，個體家庭是國家構建的基礎單位，家庭的和諧穩定對于社會層面的整體穩定具有十分重要的基石作用。從表面看，這個制度是為了緩和與化解家庭矛盾，實質是通過這種制度的建構為社會中存在的不良離婚觀提供一個法律層面的彌合方式。因此，“離婚冷靜期”不僅具有挽救婚姻與彌合家庭矛盾的私益性，更具有降低社會風險以增強社會安定作用的公益性。

第二，“離婚冷靜期”尊重離婚自由原則。在我國的婚姻法律關系之中，一向推崇的是婚姻自由原則，在這個原則下，男女婚配不再適用傳統的父母包辦形式，而是可以自由戀愛，自由結成合法夫妻。但是應當明確的一點是，婚姻自由也具有雙重屬性:一是結婚的自由，只要男女雙方無法律禁止性規定的情形，即可自由婚配；二是離婚的自由，只要雙方感情破裂，就可以自由離婚。離婚冷靜期制度的設置并非是對離婚自由的戕害，而是國家希望給予離婚的雙方一個重新審視婚姻的機會，因為婚姻關系解除的效果并非僅僅及于夫妻雙方當事人，還需要考量孩子的成長，因此在立法層面上才設置該制度。從實踐中而言，夫妻感情確已破裂的死亡型婚姻，并不會受到該制度的影響，因為這樣的夫妻可以通過訴訟的途徑解除婚姻關系，亦可在三十日期限屆滿后，向婚姻登記機關提出申請給予離婚證。故而，離婚冷靜期制度僅僅是國家為了挽救非死亡型婚姻而做出的努力，并非是對婚姻自由的背離，而是對婚姻自由下家庭關系的一種制度保障。

第三，“離婚冷靜期”僅限于登記離婚。離婚冷靜期從立法層面審視，是為了挽救因日常生活中的沖突或者矛盾而草率地向婚姻登記機關提出離婚申請的非死亡型婚姻。同時，我國的婚姻關系解除有兩種啟動方式，一是通過法院訴訟途徑，一是通過婚姻登記機關。而離婚冷靜期制度主要是適用于登記離婚，即夫妻雙方通過自愿平等協商后向婚姻登記機關提出的離婚申請。換言之，離婚冷靜期制度的實施不會影響訴訟離婚方式，實踐中出現的家暴等情形導致的死亡型婚姻的當事人依然可以通過訴訟的方式及時解除婚姻關系。所以從適用的對象上來看，離婚冷靜期僅限于登記離婚。

(三)“離婚冷靜期”制度的功能

進入21世紀后，特別是隨著2003年版?婚姻登記條例?的推行，離婚的程序更為簡便，這也在很大程度上成為刺激一些夫妻草率沖動離婚的誘因，進而造成離婚率逐漸攀升。立法者在立法的時候，充分考量了當前社會背景下沖動離婚的現實狀況，因此在制定?民法典?時特別制定了“離婚冷靜期”制度。因此，“離婚冷靜期”制度具有防止輕率離婚、維護婚姻穩定以及增強社會和諧度的重要功能。

首先，具有防止輕率離婚的功能。離婚冷靜期制度的主要目的在于拯救非死亡型婚姻。從社會實踐層面審視，大多數向婚姻登記機關申請解除婚姻關系的非死亡型婚姻都是起源于夫妻的沖動和草率，當在日常生活出現分歧時想到的首要解決方式便是解除婚姻關系。當婚姻關系解除后，又因為冷靜思考了引起離婚的事件因果關系而會選擇復婚，從而為自己和婚姻登記機關都增加了成本。

其次，體現國家維護婚姻關系穩定的決心。從立法意志來審視，這個制度的制定與國家追求維護婚姻家庭關系的穩定具有十分緊密的關系。婚姻家庭關系的穩定，事關國家的長治久安，家庭作為國家的組成元素，對于國家的穩定意義深遠。因此，國家希望從法律層面對非死亡型婚姻予以法律層面的救治，進而使該制度體現出了國家維護婚姻家庭關系的決心。

最后，降低社會風險，增強社會和諧度。婚姻家庭關系的穩定程度事關社會和諧，婚姻家庭關系的解除，只意味著解除了夫妻關系，但是隨著夫妻關系的解除會帶來新的社會問題。尤為典型的就是對子女的教育問題，單親家庭的孩子因父母婚姻關系的解除，會出現一定的心理問題，進而對孩子性格的塑造出現偏差，更有甚者使孩子誤入歧途。這些可能出現的問題，與夫妻之間的草率離婚不無關系，該制度的設立，能在很大程度上降低草率離婚的可能，進而降低社會風險以增強社會的和諧度。

三、“離婚冷靜期”制度的法經濟學分析

“離婚冷靜期”作為法律所設置的一項制度范式，不僅表現出了國家對維護婚姻家庭關系穩定的迫切要求，還反映出了社會和法律對當前夫妻之間草率而沖動離婚現象的否定性評價。但是透過這個制度本身審視，亦蘊含了“波斯納定理”“產權理論”與“門格爾法則”等諸多經濟學原理。

(一)“波斯納定理”在離婚冷靜期制度中的反映

波斯納定理是指如果市場交易成本過高而抑制交易，那么權利應當賦予那些最珍視他們的人。他所指出的用經濟學理論分析法律問題的進路，主要基于三個假設，而對離婚冷靜期制度的研究亦離不開對“波斯納定理”前兩個假設的深入探究。

第一個假設:行為人的行為是他們在特定法律條件下進行成本——收益分析的結果，當事人對一定權利的不同估價是其交易得以進行的原動力。

從實踐來看，夫妻之間產生離婚的價值取向，主要是因為在生活之中遇到某些矛盾之后，對婚姻關系是否繼續，以及對婚姻關系的進行成本和收益所做出的初步分析后所選擇的結果，當然這種成本收益的分析僅僅是在產生矛盾的時間點所做出的不成熟的價值取向。在矛盾發生的時候，夫妻經常會這樣考量，婚姻關系繼續的成本遠遠大于婚姻解除的成本。換言之，夫妻關系繼續所帶來的預期收益遠遠小于婚姻關系解除。而“離婚冷靜期”制度在民法典上的制度建構，實質是對因沖動準備離婚的夫妻對成本收益考量的再次準確化。如前所述，在沖動情況下所做出的利益衡量總是有所偏差，但是通過法律給予一定冷靜期，可以使欲離婚之夫妻在冷靜的狀態之下充分考量婚姻關系存續與否所帶來的實質利益可能。

第二個假設:法律制度在運行中會給當事人帶來收益和成本，故可用最大化、均衡和效率來評價法律行為。

這一點，從社會反饋而言，部分人認為離婚冷靜期制度的建構，會使人們離婚更加困難。這主要是相對于2003年?婚姻登記條例?所規定的可以當場發給離婚證，?民法典?第一千零七十七條規定登記離婚的時候，必須先有三十日的冷靜期，而在這個期限屆滿前，婚姻登記機關都不會給予夫妻雙方實質的離婚。故而在此情形下，部分人士認為該制度的建構，會大大增加離婚的成本，當然這種成本包括時間成本、精神成本和經濟成本等。但是，另一部分人認為，這種制度的建構，實質對于想要離婚的夫妻而言，擁有更多好處，換言之，該制度的建構所帶來的收益遠遠大于成本。當然，這種收益應該是廣義的解釋，包括幸福感、利益，還有聲譽等。

(二)“聲譽制度”在離婚冷靜期制度中的體現

“聲譽制度”是介于單純建立在重復關系之上，依賴博弈雙方自我實施的聲譽(puattion)和以國家強制力為實施保障的國家司法系統之間，或者依靠社會規范(socialonnn)，或者依靠缺乏強制力的私人司法系統來組織實施的圍繞合約執行而展開的有關社會成員商業行為的信息缺漏、紛爭的仲裁、欺詐行為的懲罰等活動的規則和程序的總稱。換言之，聲譽實質也是一種資源。夫妻因為矛盾產生而出現離婚的選項時，囿于沖動和草率等原因，往往只考量了婚姻關系繼續的成本問題，而未考量聲譽的問題。對一個受到傳統儒家倫理思想影響十分深厚的國家而言，中國人很在乎名譽的問題，特別是在古代社會，鄰里間發生糾紛，往往想的不是去通過法律的途徑解決糾紛，久而久之，這樣就養成了“厭訟”的心理，而這種“厭訟”心理實質就是對于名譽的重視。放在當前的社會語境下來審視，雖然人們的思想隨著經濟社會的發展也有很大的提升，但是對于傳統禮教所浸染的對聲譽的重視度依然很高。

在正常情況下，夫妻之間產生矛盾，會想辦法消解矛盾而盡力避免走上離婚的道路。當然這種克制是鑒于夫妻雙方都是冷靜人的情形而所做的選擇，但從當前的實踐審視，所謂“一見鐘情”式的閃婚不勝枚舉。這種一見鐘情式的婚姻所帶來的最大弊端就在于夫妻雙方對于彼此的了解不夠深厚，進而導致在婚后出現一系列問題，特別是當發生糾紛后，這種閃婚夫妻更多出于氣憤的原因會選擇通過離婚的方式解決矛盾。當然這并不意味著只有閃婚夫妻比較容易出現沖動離婚，有些戀愛多年后走入婚姻殿堂的夫妻在婚后也會因為一些生活瑣事而發生爭吵，進而也會出現解除婚姻關系的念頭。

雖然當前的場域下，人們的思想有很大的解放，但是依然會覺得離婚是一件不好的事，會影響自己的聲譽。而在制度經濟學中，“聲譽”也是一種無形的資本，更是一種軟權利。因此，作為解決平等主體之間矛盾糾紛的?民法典?當然會對公民的權利予以保障，哪怕這種權利是所謂的“軟權利”。?民法典?第一千零七十七條之所以建構了離婚冷靜期制度，從聲譽制度上來講，實質也是希望對夫妻聲譽的保護。盡管我國法律保障婚姻自由，而且婚姻制度的建構也是在婚姻自由原則的基礎上進行建構的，但是在被中國傳統的倫理理念所浸染的中國社會中，大眾對離婚夫妻的態度依然有所保留。人作為一種社會性動物，自我的生存與發展離不開社會，離不開與他人的合作。在與別人合作的過程中，合作的對方總是會考量合作伙伴的聲譽情況，若對方聲名狼藉，那么合作大概率難以為繼。而聲譽也是個體的一種無形資本，這種資本也是合作資本的一部分。所以法律需要對個體的聲譽予以保護。同時，在夫妻關系發生矛盾的時候，往往考量更多的是婚姻關系繼續的成本，而很少考量聲譽問題。因此法律給予這種夫妻以一定的時間，等他們冷靜后再細思婚姻，此時會更多地考量聲譽。因此，離婚冷靜期制度的建構也是對于公民聲譽保護之體現。

四、結語

離婚冷靜期制度的建構，對當前階段的沖動離婚有很好的約束作用，更是對于非死亡型婚姻的一種很好的救贖方式。離婚冷靜期很好地充當了緩沖帶的作用，用法律的理性來平衡情感所造成的感性問題，立法者將制度以“開放交流”的方式與大眾溝通，通過條文的解釋與適用與大眾達成共識。當然，這項制度的設置，也擁有很多的法經濟學上的原理體現，結束一段婚姻關系的同時也蘊含著對婚姻結束時利益與成本的衡量，體現為個人價值取向的不同，對聲譽的考量更是制度經濟學中“軟權力”的體現，任何一項法律的設置，都不止法律本身的價值，它還包含著很深刻經濟學價值和社會學意義。