為數字藏品發展撐起“法制傘”

文｜《小康》·中國小康網記者 劉彥華 袁凱

錢衛清 攝影/寧穎

“5月22日，兩辦印發的《關于推進實施國家文化數字化戰略的意見》明確：到2035年，建成國家文化大數據體系，中華文化全景呈現，中華文化數字化成果全民共享。文化數字化已然成為國家戰略，數字文化產業迎來政策紅利期。作為數字產業和文化產業融合的典型創新，數字藏品大力發展恰逢其時。”

今年以來，數字經濟成為最強風口，在“萬物皆可數字藏品”的驅動下，國內數字藏品市場異常火爆。與此同時，平臺泛濫、虛假宣傳、坐莊炒作、版權糾紛等亂象叢生。為什么要支持發展數字藏品？該領域的法律保障如何？怎樣構筑其安全規范發展的法律防線？在接受《小康》雜志、中國小康網記者專訪時，北京大成律師事務所高級合伙人錢衛清從一個法律人的角度分享了他的觀察和思考。

錢衛清直言，國家層面認可數字技術對文化產業的推動，為文化強國形成助推力，是數字藏品未來穿越泡沫、成就價值的根本。

文博資源市場化的絕佳路徑

“數字藏品對應著文博實物，是文博資源IP面世的絕佳路徑。”作為擁有多年文博保護經驗的中國國家博物館首席律師，錢衛清非常看好和支持數字藏品的發展。

據他介紹，我國文博資源多樣而豐富。但是，文物保護利用，從事業走向產業的時間并不長。有數據顯示，全國已登錄、國有可移動文物共計108154907件/套。民間可移動文物更是在數十億件套左右。在過去嚴格的傳統文物保護制度下，巨大的文博資源以保護為主，無法面世、無法展示、無法利用。直到2018年，這種情況才有了明顯的改變。2018年10月，中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發《關于加強文物保護利用改革的若干意見》，明確提出：要制定關于引導民間收藏文物保護利用促進文物市場健康發展的意見，開展文物流通領域登記交易制度試點，從而促進文物市場活躍有序發展。2021年國務院辦公廳印發的《“十四五”文物保護和科技創新規劃》再次強調，要營造健康的文物市場環境，培育現代文物市場體系，優化文物市場區域布局。隨后，同年年底，國家文物局、國家發展改革委等六部門聯合出臺《關于加強民間收藏文物管理 促進文物市場有序發展的意見》。

“一系列政策演變，導向明確，就是要在做好文物保護的基礎上，做好文物的合理利用，讓文博資源真正‘活’起來。”不過，在錢衛清看來，從近幾年的實踐看，我國文物市場化發展并不理想，與國家文化發展戰略要求、數字經濟發展水平以及文化數字化目標相比，可以說是嚴重滯后。“其實我國文博資源遠遠超出人們之前的想象。我們曾參與中國政策科學研究會的課題組，對此進行專門研究。結果發現，文博產業能夠拉動經濟財富的總量保守估計也有500萬億以上。這么大規模的資源，尤其是民間資源，依然在沉睡。”

錢衛清分析認為，目前，我國文物市場化發展主要面臨以下幾大障礙：一是民間藏品的來源合法很難證明，雖然《民法典》已從法律上解決了藏品確權的問題，但實際操作上仍未解決；二是憑借現有技術還無法準確鑒定藏品真偽，現在市場上流行的經驗鑒定，并沒有過硬的依據，一定程度上影響了市場交易；三是藏品價值缺少判斷標準，大量的炒作、假拍甚至洗錢等行為造成價格與價值的嚴重偏離；四是統一的市場交易數據平臺欠缺，導致信息不對稱；五是交易平臺缺乏公信力。“多種因素疊加，致使我國文物市場未能真正建立。”

不過，數字藏品的出現，讓一直為此深感可惜的錢衛清看到了新的曙光。

“數字藏品可以用全新的模式顛覆原有的體制機制和法律約束，破解文物市場化中的核心問題。”錢衛清對此進行了詳細解釋。首先，區塊鏈技術通過溯源雖然無法解決文物藝術品的確真問題，但卻可以實現“此物是此物”的對比和確定，也可以實現其衍生數字藏品數量的固定和查詢。其次，傳統文物藝術品或者歷史悠久，或者材質脆弱，保管、維護和運輸是持有文物藝術品之后，收藏者面臨的最大難題。數字藏品直接跳過了這一難題，讓數字化的文物藝術品能夠無損安全地保管和移轉。另外，進入市場交易的傳統文物藝術品，由于歷史原因和證據保存問題，很難確認出售方的權利是否完整，是否存在瑕疵。數字藏品從發行開始，就有鏈上哈希值，每一次流轉都非常明確，藏家持有數字藏品后不僅能夠通過鏈上信息表明自己對數字藏品的權利，還可以清晰地知曉所有前手持有該藏品的情況。如果某一或某幾個前手是收藏大家，該鏈上信息對數字藏品價值還能起到背書的積極作用。

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作為擁有多年文博保護經驗的中國國家博物館首席律師，錢衛清非常看好和支持數字藏品的發展。他直言，國家層面認可數字技術對文化產業的推動，為文化強國形成助推力，是數字藏品未來穿越泡沫、成就價值的根本。

權利保障并非完全無法可依

作為數字化與文博資源融合的數字文化成果，數字藏品有望引領中華傳統文化數字化、創新化和金融化，助力實現文博資源脫敏化傳播、共享和市場化。但是，由于它在我國出現的時間較短，認定及監管標準尚未建立，當下部分平臺資質參差不齊，虛假宣傳、損害消費者利益的情況屢見不鮮。

“不同于傳統文博資源，數字藏品具有一個現實作品開發為代碼上傳至區塊鏈成為數字產品的過程。”談及與傳統文博資源的法律差異，錢衛清表示，作為一種新興事物，目前我國并沒有專門的法律對數字藏品進行合規保護。但這并不意味著數字藏品相關權益無法得到認定。“保護數字藏品權益的法律可謂是遍布民、商、行、刑法的各個方面。數字藏品的所有權受到《民法典》保護，數字藏品經營主體權利受到《公司法》保護，數字藏品發售受到《消費者權益保護法》約束，數字藏品合規運營受到《行政處罰法》保護，盜竊數字藏品將受到《刑法》懲罰。”

錢衛清明確指出，“《民法典》普惠式的保護，可以覆蓋到所有數字藏品。”

數字藏品的形成依賴于兩個基礎。第一個基礎是支撐文化內涵的作品或者作品的創新。第二個基礎是區塊鏈技術。

在數字藏品領域，較為復雜的是文物數字化之后涉及的所有權問題。文物的所有權包括國家所有權和非國家所有權。國有文物數字化，首要的一點是，平臺或者個人不能自行將文物的圖片、影像資料上鏈，形成數字藏品。“博物館文物要么不構成《著作權法》意義的‘作品’而無需授權，要么因為歷史久遠早已超過著作權法定保護期限。但是，這并不意味著可以直接將文物上鏈。”錢衛清強調，“基于文物本身特殊性，對博物館文物資源的利用應當遵循《文物保護法》和文物主管單位對文物保護的相關規定。”

對于普通收藏家而言，同樣需要注意所有權的問題。錢衛清表示，“數字藏品交易后，買家得到的是網絡上展示的圖像、音頻等及其附帶權益，而并非實際的作品原件。作品原件的所有權不發生轉移。同時，數字藏品具有財產屬性。根據《民法典》規定，法律對網絡虛擬財產加以保護。實踐中，買家獲得的數字藏品的權益根據智能合約約定內容來確定。”

此外，數字藏品的發行也有特殊的行業資質要求。“個人直接發售或與沒有發行資質的第三方合作都是不合規的。”錢衛清強調。

凝聚共識，合規先行

2022年4月13日，中國互聯網金融協會、中國銀行業協會和中國證券業協會發布《關于防范NFT相關金融風險的倡議》，為遏制“NFT金融化證券化傾向”提出六條規范，包括金融產品不可以NFT化、不可以削弱非同質化特征、不為NFT交易提供集中交易、設立交易場所、不使用虛擬貨幣、實名認證、不直接或間接投資NFT。

對此，錢衛清認為，如今，整個數字藏品市場限制二次交易、去金融化的導向非常明確。不過，金融化不是洪水猛獸，缺乏監管、爆雷的金融化才是洪水猛獸。金融化是數字藏品的必然趨勢，只是當下我國還不具備金融化的條件。加強平臺信息公開可查詢，明確監管部門與職責，是數字藏品行業的當務之急。監管跟上，意味著行業越來越規范，發展的道路越走越寬。

對于普通受眾而言，尤為重要的是，選擇數字藏品平臺要認清其背后的資質。平臺要制定對“上鏈”資產權屬及來源審查的相關制度，包括權屬審查的資料要求、審查標準、知識產權糾紛的投訴處理規則及投訴處理流程、知識產權保護的日常監測及處理機制等。至于許多平臺所謂的發生版權糾紛之后的免責聲明，錢衛清直言，“如果這樣的聲明是面向公眾的話，肯定是不合法的。作為平臺，它有義務與責任做好‘上鏈’前的審查。”

另外，法律總是滯后的，在運用現有法律體系解決數字藏品領域問題的同時，還有一些未能明確之處。以文物數據相關法律制度為例，國家文物局規定：文博單位不應直接將文物原始數據作為限量商品發售。但對于文物數據并沒有明確的司法解釋。《檔案法》和《數據安全法》都對文物數據做了說明，文物數據是“檔案”還是“數據”？定性不同，法律效果截然不同。據錢衛清分析：“如果國有文物數據按照‘檔案’定性，根據《刑法》第329條規定，國有文物數據檔案‘授權不當’或‘監管不當’就可能構成擅自轉讓國有檔案罪。”

窺一斑而知全豹，盡管當前法律體系適用于數字藏品，但難以盡善盡美。對于數字藏品市場混亂以及部分法律不清晰，錢衛清認為，國家已經確定數字發展的大方向，但法律與監管的滯后性，使得整個行業還沒有得到規范，數字藏品法律治理體系更應當結合國內市場、國內相關法律制度，真正構建既符合國內監管要求又能促進市場繁榮的相關法律制度體系。

對此，他建議，首先，數字藏品行業必須強調文化主權原則。數字藏品無論是否與文物關聯，都關乎國家對文化建設的主權部分，必須在堅持文化主權原則、保護數字藏品相關數據安全的基礎上，開拓市場，實施經營，甚至開拓海外市場。其次，數字藏品必須貼近實體，降低交易頻率，防范金融風險。實物藏品曾經實施份額化交易模式的探索，教訓深刻。“事實表明，在通過制度限制風險的情況下，任何高價值藏品的高頻交易，其風險遠大于市場發展所帶來的紅利，一旦泡沫破滅，將引發一系列社會問題，得不償失。因此，數字藏品行業規范就是要把數字藏品的炒作性高頻交易變成以資產配置為主要目的的低頻交易。”

具體而言，錢衛清認為，在鼓勵數字藏品發展的基礎上，首要目標是加快立法修法，以《民法典》為法律依據，推進《文物保護法》修改，推進制定促進數字藏品產業發展的法律法規。“《民法典》的原則就是理清文物法律關系的根基，是研究文物法律關系的基礎。而《文物保護法》對于文物限制多于保護，其雖然是針對文物管理的特殊法律，但是施行仍然要與《民法典》相互配合相互補充。在放開數字藏品的方向上，應在即將出臺的《文化產業促進法》和正在修訂的《文物保護法》中重點解決文物所有權權屬和知識產權權屬的合法性問題。”

法律的修正與修訂需要時間，期待行政監管部門在短期內拿出規范意見并不現實。“先通過行業協會制定一整套行業標準，是個相對可行的辦法。”據錢衛清透露，其團隊目前正在與全國開源內核領先的區塊鏈底層技術公司—杭州溪塔科技有限公司（Rivtower Techonology Co.,Ltd.）在“科技+法律”賦能數字藏品行業發展進行廣泛合作，共同推進數字藏品行業合規管理。同時，正在積極參與中關村區塊鏈產業聯盟組織牽頭的數字藏品行業發展相關政策、法律、標準等規范文件制定。