電影融資合規(guī)之路

許倩

（圖/網(wǎng)絡(luò)）

上海律協(xié)對外宣傳與聯(lián)絡(luò)委員會委員、公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會委員，上海市金石律師事務(wù)所合伙人

郝紅穎

上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會副主任，上海市協(xié)力律師事務(wù)所合伙人

葛蔓

上海律協(xié)對外宣傳與聯(lián)絡(luò)委員會委員、文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員，上海博和漢商律師事務(wù)所合伙人

鄭明禮

上海律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員，北京清律（上海）律師事務(wù)所合伙人

盡管新冠疫情嚴重沖擊電影市場，但我國仍是電影大國。2021年，我國電影總票房達到472.58億元，為2019年（疫情前）票房的74%，同期北美電影總票房約286.9億元人民幣，僅為2019年票房的39%，這些數(shù)據(jù)表明我國電影市場復(fù)蘇速度較快。

眾所周知，融資渠道模式是電影工業(yè)化發(fā)展的基礎(chǔ)與核心。與傳統(tǒng)實業(yè)相比，電影文化產(chǎn)業(yè)具有較高的風(fēng)險性、不確定性，而金融投資往往需要降低或者規(guī)避風(fēng)險。此前，《夜宴》成為我國電影版權(quán)質(zhì)押貸款成功的首例，但是對于大部分的影視項目，銀行并不敢輕易嘗試。

各位嘉賓能否先介紹一下目前電影行業(yè)的主要融資模式有哪些？

2004年《夜宴》試水成功，版權(quán)質(zhì)押貸款融資模式在十幾年前就有了。文娛產(chǎn)業(yè)發(fā)達的美國好萊塢已經(jīng)有非常成熟的電影融資模式，遺憾的是，我國電影行業(yè)經(jīng)過近20年的發(fā)展，這方面的進展仍然較為緩慢。目前，國內(nèi)常見的融資模式有以下幾類：以版權(quán)質(zhì)押向金融機構(gòu)貸款;聯(lián)合投資、聯(lián)合攝制;影視眾籌;完片擔(dān)保;上市融資等。其中最主要的方式還是傳統(tǒng)的聯(lián)合投資、聯(lián)合攝制。

電影行業(yè)的主要投資模式分為兩種，一種是股權(quán)投資，另一種是項目投資。股權(quán)投資主要是指投資方對影視行業(yè)的公司股權(quán)、有限合伙份額等股權(quán)類的投資，通過被投非上市企業(yè)并購、股權(quán)回購、公開上市、清算等其他方式退出，從而獲得投資回報。項目投資是指對單一電影片的投資，通過簽署投資協(xié)議或者聯(lián)合攝制協(xié)議，對某部或多部影視作品進行投資，主要通過影視作品的發(fā)行獲得收益。

葛律師和郝律師已經(jīng)具體介紹了我國電影融資的概況、問題及主要類型。接著兩位律師的話題，我針對電影項目的融資模式具體談?wù)勛约旱捏w會。我認為電影項目的融資模式有如下分類：從融資收益維度分為固定收益的財務(wù)性融資、風(fēng)險收益的份額性融資（又分為收益權(quán)份額型、權(quán)益份額型及部分版權(quán)權(quán)利分享型等類型）;從商務(wù)開發(fā)維度分為廣告植入、周邊產(chǎn)品開發(fā)、IP許可使用等;從版權(quán)預(yù)售維度分為信網(wǎng)權(quán)預(yù)售、保底發(fā)行預(yù)付款等。電影項目融資的主要渠道一般包含主創(chuàng)的自有資金、同行的閑置資金、業(yè)內(nèi)專門的投資機構(gòu)、行業(yè)外的各類資金、銀行等金融機構(gòu)貸款、政府或產(chǎn)業(yè)園區(qū)的補貼等。隨著技術(shù)的發(fā)展，也有一些基于技術(shù)的新型融資方式，比如網(wǎng)絡(luò)眾籌、拆分收益權(quán)的投資理財產(chǎn)品及電影NFT等。

剛才大家聊了電影的幾種融資模式。對于電影產(chǎn)業(yè)融資，我們國家的法律政策規(guī)定有哪些？

在我看來，目前我國并沒有針對電影項目融資較為系統(tǒng)的法律和政策體系，大部分的法規(guī)和政策都出自行業(yè)主管部門及一些影視產(chǎn)業(yè)集聚地區(qū)。這些區(qū)域的政府及行業(yè)機構(gòu)為刺激本地電影產(chǎn)業(yè)及行業(yè)的發(fā)展，往往在項目設(shè)立、房租、貸款、稅務(wù)及獎勵等方面出臺一系列的優(yōu)惠政策，比如根據(jù)電影項目的票房直接獎勵現(xiàn)金等。

將電影版權(quán)質(zhì)押寫入法律的是我國于2016年11月7日頒布的《電影產(chǎn)業(yè)促進法》，該法第40條第1款規(guī)定：“國家鼓勵金融機構(gòu)為從事電影活動以及改善電影基礎(chǔ)設(shè)施提供融資服務(wù)，依法開展與電影有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)。”《電影管理條例》也明確鼓勵企業(yè)、事業(yè)單位和其他社會組織以及個人以資助、投資的形式參與攝制電影。我國《民法典》第440條也為此提供過法律依據(jù)，比如哪些權(quán)利可以出質(zhì)。但是這里存在一個與現(xiàn)行法律矛盾的關(guān)鍵點，即在尋求融資的過程中，電影顯然還沒有拍攝完成，有的甚至連劇本都沒完成，因此沒有著作權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利附著于該部電影上。這種期待權(quán)能不能出質(zhì)？沒有明確的規(guī)定。總的來說，目前我國還是缺乏系統(tǒng)的、可執(zhí)行的操作和規(guī)范。

一般而言，股權(quán)融資和項目融資的融資過程中都應(yīng)注意我國《民法典》《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)制。但在實際操作層面，也要注意項目本身、投資主體的特殊性。以私募文化產(chǎn)業(yè)投資基金對影視行業(yè)的投資為例，私募文化產(chǎn)業(yè)投資基金本質(zhì)上屬于私募投資基金，主要受到我國《證券投資基金法》《合伙企業(yè)法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等法律法規(guī)的規(guī)制。

對于金融機構(gòu)而言，電影企業(yè)并不具備多少可用于擔(dān)保融資的有形資產(chǎn)，電影版權(quán)是其重要的資產(chǎn)類型，通過電影版權(quán)融資成為關(guān)系我國電影企業(yè)生存和行業(yè)發(fā)展的重要問題。結(jié)合我國近幾年的電影產(chǎn)業(yè)融資情況，一方面，金融資本的引入使得電影產(chǎn)業(yè)的發(fā)展有了源源不斷的動力，幫助我國電影產(chǎn)業(yè)加快完成轉(zhuǎn)型升級;另一方面，通過觀察我國金融市場近些年的發(fā)展態(tài)勢，電影產(chǎn)業(yè)在擴展融資渠道、深入開發(fā)金融領(lǐng)域的進程中也伴隨著許多風(fēng)險。那么在融資過程中可能產(chǎn)生哪些法律問題？電影與金融資本的融合又存在哪些法律風(fēng)險？應(yīng)怎樣進行防范？

金融業(yè)投資方不了解文化傳媒行業(yè)的管理運作以及盈利模式，投前盡職調(diào)查不完整、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計不合理、投資回報測算失誤、投資風(fēng)險預(yù)期不足、交易合同文本的擬定不符合自身實際投資需求等情形不斷發(fā)生;投后資本過度干預(yù)文化傳媒行業(yè)的管理與運作，重點關(guān)注資金占用成本、資金回報率，不重視文化傳媒行業(yè)的運作周期與規(guī)律，導(dǎo)致被投企業(yè)的管理以及日常運營出現(xiàn)各種問題，甚至因經(jīng)營不善而倒閉。文化傳媒行業(yè)的融資方原本只關(guān)注企業(yè)管理以及內(nèi)容生產(chǎn)，并不熟悉資本運作方式，在大量資本涌入的時候，忽視產(chǎn)業(yè)運作過程中可能出現(xiàn)的不可控風(fēng)險、高估自身股權(quán)價值以及項目運作能力、簽訂不符合自身實際風(fēng)險承受能力的合約，最終被資本束縛、得不償失的案例屢見不鮮，亟待專業(yè)人士參與解決。

專業(yè)人士可以如何介入與解決？

首先，雖然我們的電影拍攝技術(shù)已經(jīng)很成熟了，但是電影拍攝是一個耗時長、資金投入大、過程繁瑣、涉及人員眾多的項目運作過程，經(jīng)常會因為拍攝中的重大意外事故、預(yù)算超支、資金鏈斷裂、主創(chuàng)人員發(fā)生重大變化等而終止拍攝。其次，中國電影的審查機制導(dǎo)致不能公映的可能性還是很大，這意味著影視公司的所有投資可能面臨付諸東流的危險。疫情常態(tài)下，如果電影無法按時完成拍攝，還意味著還款期限的延長和市場機會的錯過，必然帶來巨大風(fēng)險。此外，我國金融市場起步較晚且產(chǎn)業(yè)發(fā)展不均衡，銀行等資金提供方主要針對傳統(tǒng)行業(yè)提供融資服務(wù)， 識別影視行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險和抵御風(fēng)險的能力較差，缺乏相應(yīng)的外部專業(yè)性機構(gòu)和具有電影及金融復(fù)合屬性的人才。最后，第三方保險機構(gòu)的知識產(chǎn)權(quán)保險業(yè)務(wù)發(fā)展緩慢、知識產(chǎn)權(quán)評估機構(gòu)估價不準確等也是行業(yè)發(fā)展的絆腳石。

接著葛律師的觀點，我說一下第三方保險機構(gòu)參與中國完片擔(dān)保的落地情況。完片擔(dān)保不僅有利于監(jiān)督電影制作過程并為電影制作提供保障服務(wù)，也有利于制作公司順利獲得融資。擔(dān)保人是電影制作的監(jiān)督者，其以獨立第三方的身份介入電影制作的全過程，通過審查電影的預(yù)算、時間安排、腳本、統(tǒng)籌計劃、會面主創(chuàng)團隊人員等對電影制作進行審查與監(jiān)督，全方位把控電影按照既定的時間、既定的預(yù)算完成拍攝。擔(dān)保人又是電影制作的保證人，其以雄厚的財力作為支撐，為電影制作公司做背書，讓電影制作公司順利向銀行申請貸款、向投資者取得投資或者向政府申請財政支持。值得一提的是，電影的完片擔(dān)保“本土化”困難重重。

我補充一下。電影項目融資中常見的法律風(fēng)險及問題還有：電影項目原著、劇本等權(quán)屬確定難。近幾年很多電影項目在制作、發(fā)行、放映等后期階段經(jīng)常被爆出原著或劇本的權(quán)屬糾紛;項目運營過程中的交易慣例與財稅制度不匹配，比如大量的勞務(wù)報酬導(dǎo)致納稅成本高、程序復(fù)雜，懂行業(yè)的財務(wù)及法務(wù)等專業(yè)人員嚴重不足等，導(dǎo)致行業(yè)稅務(wù)問題突出;輿論、導(dǎo)向性風(fēng)險及主創(chuàng)失德風(fēng)險屢屢發(fā)生。上述問題及風(fēng)險往往導(dǎo)致放映在即的電影項目被立即無限期終止，導(dǎo)致制片方無可奈何、投資方救濟無望，嚴重影響投資方的投資欲望及信心。

法律如何助力電影產(chǎn)業(yè)發(fā)展？對于完善我國電影產(chǎn)業(yè)融資法律制度的對策，各位律師有何見解？

影視項目的復(fù)雜性讓很多金融資本望而卻步，但是做好相對完善的投資架構(gòu)和風(fēng)控體系將是越來越多影視基金和資本向電影行業(yè)拋出橄欖枝的前提。首先，建立法律制度和操作規(guī)范。只有風(fēng)險可控了，投資人才愿意跟進。其次，深諳電影行業(yè)的規(guī)則、投融資業(yè)務(wù)和金融、知識產(chǎn)權(quán)等相關(guān)專業(yè)的人才需要大力培養(yǎng)，律師在未來的發(fā)展空間是很大的，我們一定要做好內(nèi)功。我相信律師行業(yè)的介入也將成為推動影視和金融資本融合不可或缺的重要力量。

單獨針對電影項目的投融資進行高位階系統(tǒng)立法可能不太現(xiàn)實，畢竟電影行業(yè)的規(guī)模有限，這樣做的立法成本過高，也不一定能夠起到積極的作用。我認為還是應(yīng)當(dāng)積極發(fā)揮主管部門及行業(yè)組織的作用，積極建立更加全面、系統(tǒng)的管理體系，健全行業(yè)規(guī)則。比如針對主創(chuàng)失德的項目，如何處理才能夠恢復(fù)公映、挽回投資方的損失？再比如出臺關(guān)于電影行業(yè)項目及從業(yè)者的業(yè)務(wù)及納稅指引或標準，引導(dǎo)各方依法合規(guī)納稅;設(shè)立電影行業(yè)各類機構(gòu)及個人的黑白名單，建立透明的行業(yè)信用體系;更加積極主動地推動和培養(yǎng)新型投融資模式及渠道，適當(dāng)引入眾籌、理財類的投資，激活和擴大電影項目投融資市場，分散投資風(fēng)險;研究本土化的完片擔(dān)保等金融產(chǎn)品，進一步健全產(chǎn)業(yè)制度，增加投資方的信心。

文化傳媒行業(yè)的投融資雙方合作的過程中，有專業(yè)律師的參與往往事半功倍。作為投資方的律師，可以對被投標的項目進行盡職調(diào)查，參與商務(wù)談判與交易合同文本的擬定，為投后管理、退出機制設(shè)計等出謀劃策。專業(yè)律師依賴于自身對行業(yè)的深度理解以及對相關(guān)法律法規(guī)的把握，能夠幫助投資方揭開文化傳媒行業(yè)的神秘面紗，揭示行業(yè)的重大投資風(fēng)險點，最大限度地維護投資方的合法權(quán)益。作為融資方的律師，可以對投資方的資金來源、實力背景進行盡職調(diào)查，參與融資計劃擬定、商務(wù)談判與合同文本的制定，根據(jù)融資方自身的情況對融資方式、資方資金回報承諾等內(nèi)容提出專業(yè)律師意見，為融資過程保駕護航。

在推動文化傳媒行業(yè)健康、有序、規(guī)范化發(fā)展的過程中，我們需要注意到資本具有天然的逐利性。為了實現(xiàn)文化傳媒行業(yè)的資金引入與快速、有序發(fā)展，行業(yè)不但要有將自身打造成“優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)包”的決心與勇氣，還需要在律師的幫助下進行本質(zhì)上的洗禮與提升。從企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)運營，被投項目的規(guī)范化、透明化運作，到文化傳媒企業(yè)信用評級制度與平臺的設(shè)立與完善、文化傳媒行業(yè)價值評估體系的建設(shè)、對第三方監(jiān)管體系的接納等，每一步都離不開法律的支撐與參與。作為專業(yè)人士，律師是聯(lián)系文化傳媒行業(yè)投融資雙方的紐帶，有能力以專業(yè)力量推動產(chǎn)融整合的良性發(fā)展。律師在具備專業(yè)性的同時還需要具有前瞻性，在領(lǐng)先行業(yè)提高文化金融法律服務(wù)水準的同時，與行業(yè)攜手，共同探索出符合中國國情兼具中國特色的文化傳媒與金融協(xié)同發(fā)展的新路徑。

大力發(fā)展電影產(chǎn)業(yè)，對于加強社會主義文化建設(shè)、滿足人民群眾精神文化需求、促進經(jīng)濟社會協(xié)調(diào)發(fā)展、增強國家文化軟實力具有重要意義。電影產(chǎn)業(yè)要持續(xù)繁榮、健康發(fā)展，需要有多樣化的融資渠道保駕護航。相信有法律及政策的支撐，中國電影市場一定會更加健康與繁榮！

（聲明：本文內(nèi)容僅代表嘉賓觀點，不代表本刊立場）

編輯：夏春暉 386753207@qq.com