公司法修訂草案亮點解讀

整理《法人》全媒體記者??? 彭飛

2021年12月，《中華人民共和國公司法》迎來第六次修改。內(nèi)容包括完善公司設(shè)立、退出制度，優(yōu)化公司組織機構(gòu)設(shè)置，完善公司資本制度，加強公司社會責(zé)任等。

在剛剛結(jié)束的全國兩會上，代表委員們也對公司法的修訂提出建議。全國人大代表、康恩貝董事長胡季強認(rèn)為，公司法修訂草案汲取了近年來眾多學(xué)術(shù)和實務(wù)研究成果以及域外立法經(jīng)驗，回應(yīng)了時代關(guān)切。但草案內(nèi)容仍有值得探討和修改之處，以更好促進市場主體的可持續(xù)發(fā)展、促進中國經(jīng)濟的高質(zhì)量發(fā)展。

關(guān)聯(lián)企業(yè)制度

全國人大代表、四川省律師行業(yè)黨委副書記、北京大成（成都）律師事務(wù)所主任劉守民建議，修改《中華人民共和國公司法》中關(guān)聯(lián)企業(yè)制度。關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指彼此之間存在經(jīng)濟聯(lián)系以及利益上歸屬關(guān)系的企業(yè)。隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的推行和社會經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)成為一個不可忽視的經(jīng)濟熱詞。“相較于愈發(fā)增多的關(guān)聯(lián)企業(yè)和企業(yè)集團，我國法律對于這種經(jīng)濟現(xiàn)象還缺乏系統(tǒng)性規(guī)定。”劉守民說。

公司法修訂草案第21條增加了第二款內(nèi)容：“公司股東利用其控制的兩個以上公司實施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對任何一個公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”但該草案沒有就關(guān)聯(lián)公司作出專門定義，其附則對“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的定義也未見修改。而在稅法領(lǐng)域，對關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)關(guān)系卻有較為詳細(xì)的規(guī)定。劉守民介紹：《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》第九條，從股份、資金、人員以及運營等方面，詳細(xì)規(guī)定了如何判定關(guān)聯(lián)關(guān)系。《稅收征收管理法實施細(xì)則》也明確規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念。除此之外，商務(wù)部在其頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》中，也對‘關(guān)聯(lián)公司’概念作出了規(guī)定。但由于其只針對特許經(jīng)營的公司，并不具有普適意義。”

為此，劉守民建議，應(yīng)抓住公司法修訂契機，借鑒其他國家立法和中國司法實踐經(jīng)驗，針對關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)企業(yè)急需解決的問題，進行一定的制度修訂和必要完善。

提升審核注冊質(zhì)效

全國政協(xié)委員、證監(jiān)會原主席肖鋼建議，不斷提升審核注冊質(zhì)量和效率，嚴(yán)厲打擊惡意規(guī)避退市行為。

肖鋼認(rèn)為，全面實施注冊制的重點和難點，在于主板改革。在主板實施注冊制，既要體現(xiàn)注冊制的要求，又要符合主板的特點，還需要進一步研究優(yōu)化審核注冊機制，不斷提升審核注冊的質(zhì)量和效率;要嚴(yán)格退市監(jiān)管，嚴(yán)厲打擊惡意規(guī)避退市行為，同時以公司法修訂為契機，完善投資者保護制度;對外開放方面，加快國內(nèi)企業(yè)境外上市備案制度改革，研究制定熊貓債管理辦法，推動境外機構(gòu)投資者參與交易所債券市場制度落地等。

肖鋼表示，注冊制改革的實質(zhì)是處理好政府與市場的關(guān)系，把選擇權(quán)交給市場，減少不必要的行政管制，加強市場約束和法治約束，從而激發(fā)市場活力，提升市場功能。實現(xiàn)注冊制改革的路徑，就是要構(gòu)建以信息披露為核心的發(fā)行上市制度體系，讓市場參與各方歸位盡責(zé)。

“注冊制改革試點先后在科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板和北交所進行，取得了顯著成效，各方面廣泛認(rèn)同，改革獲得感較強，為全面實施注冊制積累了經(jīng)驗，創(chuàng)造了條件。”肖鋼表示，全面實施注冊制的重點和難點在于主板改革。滬深主板不同于科創(chuàng)板與創(chuàng)業(yè)板，涉及眾多的存量上市公司和投資者，這些上市公司的規(guī)模相對要大一些，業(yè)務(wù)經(jīng)營處于相對成熟的階段，從行業(yè)分布看，不少還屬于傳統(tǒng)行業(yè)。

“隨著注冊制理念日益深入人心，市場參與主體逐步適應(yīng)監(jiān)管要求，在全面推行注冊制改革中，需要進一步優(yōu)化機制，交易所重在強化審核職責(zé)，證監(jiān)會則要加快職能轉(zhuǎn)型，重在統(tǒng)籌協(xié)調(diào)與監(jiān)督管理，不斷提升審核注冊的質(zhì)量和效率。”肖鋼說。

嚴(yán)格退市監(jiān)管

“近年來，資本市場推出了一系列擴大資本市場對外開放的舉措，已經(jīng)取得明顯成效。”肖鋼認(rèn)為，2022年，在開放方面還有不少事情值得研究。比如，深化境內(nèi)外資本市場互聯(lián)互通，拓寬滬深港通標(biāo)的范圍，將ETF納入標(biāo)的。拓展和優(yōu)化滬倫通機制，支持境內(nèi)外符合條件的上市公司存托憑證發(fā)行上市。

肖鋼表示，2021年是退市新規(guī)適用的第二個財務(wù)年度，資本市場總體上已經(jīng)形成規(guī)則完備、職責(zé)明確的退市機制，“應(yīng)退盡退、多元退出”的理念得到市場認(rèn)可，呈現(xiàn)出市場化、常態(tài)化的良好局面。去年共有28家公司退市，其中強制退市17家，創(chuàng)歷史新高。另外，還有97家公司被實施退市風(fēng)險警示。

“為了加快形成優(yōu)勝劣汰的市場生態(tài)，關(guān)鍵是要繼續(xù)堅決落實好退市新規(guī)，堅持‘應(yīng)退盡退’，嚴(yán)格退市監(jiān)管，嚴(yán)厲打擊惡意規(guī)避退市行為。”肖鋼表示，要持續(xù)暢通多元退出渠道，完善并購重組、破產(chǎn)重整相關(guān)制度安排，推動風(fēng)險公司通過重組、重整等多元方式進一步化解風(fēng)險。此外，還應(yīng)以公司法修訂為契機，完善投資者保護制度。

“此外，需要加快國內(nèi)企業(yè)境外上市備案制度改革，支持企業(yè)更好利用兩個市場、兩種資源發(fā)展。在交易所債券市場，研究制定熊貓債管理辦法，推動境外機構(gòu)投資者參與交易所債券市場制度落地。”肖鋼說。

近日，證監(jiān)會在2021年全國兩會建議提案復(fù)文中表示，為擴大交易所債券市場對外開放，證監(jiān)會正積極研究擴展境外機構(gòu)投資者進入交易所債券市場的渠道，豐富投資者結(jié)構(gòu)，拓寬多元化資金來源。為更好地支持鼓勵境外優(yōu)質(zhì)企業(yè)到交易所債券市場發(fā)行熊貓債券，持續(xù)提升交易所債券市場國際化水平，證監(jiān)會正在抓緊推動交易所債券市場熊貓債發(fā)行規(guī)則制定工作，對境外機構(gòu)發(fā)行債券的主體范圍、審核備案要求、會計準(zhǔn)則適用、中介機構(gòu)準(zhǔn)入以及外匯管理等進行明確。

放權(quán)企業(yè)自治

中國現(xiàn)行公司法在公司組織機構(gòu)的設(shè)置、職權(quán)和運行等方面是以強制性規(guī)定為主，公司進行意思自治的空間有待進一步拓寬。目前英、美、法、日等市場經(jīng)濟較為活躍的國家，在公司法的治理結(jié)構(gòu)相關(guān)規(guī)范中都給予公司充分的自治權(quán)，允許公司自主確定內(nèi)部治理職權(quán)劃分、決策授權(quán)、會議召集程序等事項，從而促進了本國經(jīng)濟的進一步活躍。中國市場經(jīng)濟已發(fā)展到較高水平，激發(fā)企業(yè)活力、健全現(xiàn)代企業(yè)治理制度，需要容許企業(yè)在公司章程中對于內(nèi)部治理事項進行充分的意思自治。

今年全國兩會期間，全國政協(xié)常委、中國電器工業(yè)協(xié)會會長、正泰集團董事長南存輝提到，自1993年頒布公司法以來，歷經(jīng)多次修改，相繼實現(xiàn)了注冊資本從實繳制到認(rèn)繳制的改革、取消不必要的國家干預(yù)、上市公司股份回購制度的完善等變革。公司法歷次修改切實提高了公司治理的有效性，對于中國市場經(jīng)濟穩(wěn)定和發(fā)展起到了保駕護航的作用。

但一些條款也還存在制約因素，長期以來對于公司組織機構(gòu)相關(guān)規(guī)范的管束性要求過高，而市場經(jīng)濟的發(fā)展決定了不同企業(yè)之間的差異越來越大，對公司治理多元化的需求越來越高，需要立法層面進一步為公司的意思自治賦權(quán)。

南存輝建議，在組織機構(gòu)設(shè)置、職權(quán)、運行規(guī)范等方面賦予公司更多的自治權(quán)。例如，將公司法第二章第二節(jié)“組織機構(gòu)”中有關(guān)股東會、董事會和監(jiān)事會的召集程序、通知要求、舉行時間等組織機構(gòu)運行的規(guī)定，盡可能設(shè)置為任意性規(guī)定，允許公司章程自由約定;對于董事會人數(shù)、董事和監(jiān)事的任期以及是否可以連選連任等機構(gòu)設(shè)置和職權(quán)事項，也設(shè)置為任意性規(guī)定，允許公司意思自治。