勸君正視民間法
——讀姚選民著《民間法哲學論》

周 永

(中國社會科學院大學 研究生院，北京102488)

閱讀《民間法哲學論：一種中國特色法哲學建構論綱》(社會科學文獻出版社2019年版)后，“應當正視民間法”的念頭蹦了出來。研讀該著后，對民間法的認識，或多或少經歷了由“感性”認識邁至“理性”認識的轉變。

正視民間法，更好適用國家法。民間法與國家法究竟是何種關系？這一“拷問”，既是民間法論者與國家法論者研究的題中義，更是中國學者探尋國家治理之“中國之治”的必然追問。作者化用政治學“公共秩序”概念，輔之以“場域”建構元素，提出“國家法旨在捍衛一個社會或國家的政治秩序……國家層面民間法維護國家范圍內各種場域法域中的場域公共秩序”，并有力駁斥了“民間法消亡論”“民間法有礙法治論”等偏見。作者建構包含民間法這一廣義上法體系之基本構成形態的法哲學給人以啟迪，即在各種場域法域中不能隨意改造民間法或無條件移植國家法。在國家法已然占據極大優勢、民間法仍處弱勢的當下，正視民間法斷不是“離經叛道”，而是有助于我們更準確適用國家法。在處理鄉村等場域法域范圍內公共秩序問題時，應更多地考慮運用村規民約等民間法，而非無條件、“硬核”適用法律政策等國家法。

正視民間法，思考“軟法”之治。作者通過論述國家法之“硬”，凸顯了民間法之“軟”，指出“國家層面的民間法在國家內部不同區域或領域亦即各種場域法域中處理國家法沒有顧及的社會糾紛”，實如一些學者所呼吁的：“公共治理呼喚軟法之治。”政權更迭頻繁使得“硬法”國家法在一定程度上“根基薄弱”，“軟法”民間法在基層治理中有較大空間。對于部分“軟法”規范中一些與現代法治不相適應的因素，正確的做法不是全盤消滅，而是合理引導。民間法概念體系中的“軟法”規范如何“安放自己”？如何處理不同類型軟法規范之間的關系？如以黨規黨紀為代表的黨內法規如何實現柔性治理？作者運用法治的場域層次性理論對整個法治現象進行剖析，指出國家層面法治缺乏民間法布局導致了現實中國家法與民間法之間的張力與錯位。“它山之石可以攻玉”，這種思路或能鏡鑒到不同類型“軟法”規范內部沖突的化解之中。

正視民間法，吃準中國特色。若未深刻認識到地主階級、資產階級等沒能獲得社會民眾基礎，若未能抓住官僚資產階級的“特殊利益”，王亞南先生亦難免會墜入政治修辭怪圈的“窠臼”，更別說“透視中國政治的實質”。那“中國特色”究竟是什么？抑或說，中國的“實際”在哪里？在鄧小平同志看來，其中之一是“中國耕地少，人口多，特別是農民多”，應“從中國的實際出發，我們首先解決農村問題”。在“皇權不下鄉”理念、“人情社會”文化、國家法輻射“半徑”過窄等多重因素影響下，民間法相對于國家法，具有更大作用空間。在中國鄉村不斷變遷、脫貧攻堅目標業已實現、大力實施鄉村振興戰略的新時代背景下，如何有效治理鄉村，離不開民間法。

一如作者觀點，我們不應拘泥于西方法治理論對世上“法治”實踐的理解，而應努力將對域外法治價值的關注轉向對本國法治之內生機制的揭示上來。這一轉變，不僅能在法學理論研究上真正有所作為，亦能充分體現法治實踐的中國特色、中國風格、中國氣派。當然，一部作品亦不可能解決所有理論問題，如作者從外部功能角度來進行理論建構，而本體論闡發相對不足，即用什么樣的理論來解釋民間法的發生和演變，其理論邏輯與脈絡何在？還需作者進一步研究。