互聯網金融背景下網絡眾籌的風險與對策探討

袁菲

【摘要】當互聯網應用于金融領域，互聯網金融作為一項新興事物騰空而出。尤其是網絡眾籌模式的出現，更是將市場需求提高到了一個新高度，不但向市場提供了數額巨大的資金，同時也為投資者提供了投資機會，這種方式既引發了供需雙方的熱情，但同時也存在一定的風險。因此，規范市場準入機制，抵制各種觸犯法律底線的行為，構建完善的互聯網金融立法，提高行業自律性和監管效率等是當前網絡眾籌迫在眉睫需面對和解決的問題。

【關鍵詞】互聯網金融；網絡眾籌；風險；監管

【中圖分類號】F831.5

互聯網金融作為信息技術與金融行業相融合的一種新型金融業模式，其基礎是信息科技，其中包括互聯網信貸、互聯網支付、互聯網理財以及眾籌融資等幾種運行模式，其中融資的途徑主要是網上銀行、非銀行金融機構的網上金融業務、第三方支付所引發的資金往來等。隨著網絡金融的快速發展，網絡眾籌正在引起廣泛的社會關注。

一、互聯網金融背景下網絡眾籌的發展現狀

網絡眾籌簡單來說就是融資人通過在眾籌平臺上發布擬定好的計劃書或者項目策劃書，并設定所需籌集資金，來募集資金。在這個過程中，眾籌平臺負責審核融資人的計劃書、策劃書，主要負責審核其真實性、可執行性、完整性等各項內容。一旦眾籌平臺審核計劃書通過，就會將項目信息、融資信息等相關信息發布于其旗下運營網站。有投資意向的個人或組織，在看到相關信息后便可以在眾籌平臺發起投資，并根據項目計劃書的要求交付一定數額的資金。截至籌資期限結束，如果達到籌資目標，即表示籌資項目成功，投資者與項目發起人即簽訂網絡協議，但是如果籌資未成功，則已投資金全額退還投資人。

近年來，我國的網絡眾籌業經歷了爆發增長和行業洗牌兩個階段[1]。2011—2015年為網絡眾籌業的爆發期，自2011年第一個網絡眾籌平臺于北京上線，之后網絡眾籌便進入發展的快車道，尤其是2014年互聯網金融概念一經推出，網絡眾籌平臺出現井噴態勢，數量達到頂峰，僅2014年便新增了142家運營平臺，2014年也因此被稱為“眾籌元年”[2]。2016年至今為網絡眾籌的洗牌階段，由于國家加強了對網絡眾籌的監管，全國能夠正常運轉的平臺數量銳減。截至2019年年中，眾籌平臺僅剩余105家。

二、互聯網金融背景下網絡眾籌存在的風險

（一）運營的合法性

網絡眾籌平臺在具體運營、操作過程中，極易觸碰相關法律法規，即出現非法吸收存款、非法發行證券等不法行為。出現這種現象的原因主要是眾籌平臺的工作人員與法律監管人員兩方對網絡眾籌是否合法存在不一致的看法，這就是網絡眾籌的風險所在。

1.非法吸收公眾存款的風險

民間融資困難問題，導致非法集資、非法貸款現象屢屢出現，為了嚴厲打擊此類違法亂紀行為，國家監管部門頻頻出重拳，加強了相關監管[3]。因此，網絡眾籌作為一種籌資模式，一經出現便存在不規范之處，然而由于法律及監管對于網絡眾籌模式理解、認可的滯后性，導致網絡眾籌發展緩慢。

2.非法發行證券的風險

《中華人民共和國證券法》（簡稱《證券法》）第九條明確規定，公開發行的證券必須符合相關法律所規定的條件，并報請證券監督管理機構核準，否則任何機構或者個人都不得公開發行證券[4]。如果是非公開發行的證券，則不得使用廣告等變相公開方式公開發行，或者公開勸誘人們購買。由此可見，界定一個證券是否非法公開發行，主要有如下情形：一是所發行的證券不界定特定對象；二是向超過200人的特定對象發行的證券；三是有關法律所規定的其他公開發行證券行為。然而，《證券法》并未明確定義什么是證券，這就導致監管部門與從業人員對于什么是證券的說法存在不一致。

（二）出資人利益保護不到位

網絡眾籌最應該保護的就是出資人的利益，主要需從如下幾個方面做好相關保護措施：

1.信任度

根據我國相關法律政策，目前投資者采取有限合作制企業模式以及股份代持模式，這兩種模式的初衷都是為了規避風險。但是與上面兩種投資模式不同的是，網絡眾籌是通過網絡平臺進行的籌資，出資人相互并不認識，因此在這種情況下很難建立起相互之間的信任。

2.安全性

在網絡眾籌中，籌資者與投資者之間也會存在信息不對稱、道德風險等各種問題。一旦投資者處于信息收集的被動地位，那么就可能會出現投資者的逆向選擇，在這種情況下投資者的正當利益就會受到侵害。因此，為了更好地解決這個問題，眾籌平臺需全面收集利益相關者的信息，并做好雙方之間的信息平衡工作，保護每一方的正當權益。

3.知情和監督權

投資人一旦與籌資者簽訂投資協議，那就意味著雙方合作關系確立，投資人就擁有了行使股東職責的權利，就擁有了資金使用情況、公司運營情況等相關財務信息的知情權。雖然根據相關行業規定眾籌平臺也需監督資金使用情況，然而在實際操作中，由于投資者比較分散，且眾籌平臺的網絡性特點決定了眾籌平臺只能對整個資金鏈行使非常有限的監管職能，投資人即使知道了籌資者未根據項目策劃書的計劃使用資金，也無法及時、準確地采用合理措施予以制止。

（三）網絡眾籌平臺的漏洞風險

網絡眾籌平臺的基礎是信息技術和網絡，因此安全漏洞問題在所難免，并且目前為止仍沒有有效防范“黑客”的辦法。因此，網站的技術是否安全，防控技術是否成熟，都是目前眾籌平臺亟須解決的關鍵問題。一旦投資者在進行投資時遭遇釣魚網站，或者資金被竊取、用戶信息被泄露，這些都將會給投資者帶來不可估量的損失。特別是隨著貨幣數字化的快速發展，技術風險更是直線上升，如何有效防范安全漏洞，并加強監管，已成為規避網絡風險的重點和關鍵點。

（四）發起人與投資者電子合約的法律風險

對于網絡眾籌來說，投資人與籌資者所簽訂的電子合約，存在如下風險：一是籌資者到期無法償還資金，或者籌資者將投資人的相關信息泄露出去，都需承擔被起訴風險；二是投資人無法根據合約來兌現投資金額[5]。當前我國與互聯網金融有關的法律仍不系統、完善，因此有關法律界定仍不清晰，比如合同雙方是否擁有完全民事行為能力，比如失去完全民事行為能力的自然人如未經監護人同意所簽訂的電子合同是否有效及如何認定，再比如用他人身份證簽訂的電子合約是否有效等，此類問題目前法律尚未有明確規定，因此一旦出現此類風險，不論是投資人還是籌資者都將面臨法律風險。為了使網絡眾籌擁有一個更加規范的發展環境，目前我國法律界應立足我國實際，推動相關法律條文的制定和出臺。

三、互聯網金融背景下網絡眾籌風險規避的對策

（一）規避非法吸收公眾存款的風險

對于什么是非法吸收公眾存款行為，我國相關法律作出了明確規定，需同時具備如下四個條件：第一，未經相關部門依法批準的，或者披著合法經營的外衣來吸納資金的；第二，通過各種公開形式，像媒體、推介會、群發短信等各種途徑，進行宣傳的；第三，承諾定期以貨幣、股權等形式還本付息的；第四，將社會公眾作為吸納資金的對象的。然而，對于那些未進行公開宣傳，僅在親戚朋友之間或者單位內部特定對象展開資金募集的，不能歸于非法募集資金或吸納公眾存款。上述四條標準，在判定眾籌平臺是否屬于非法集資時缺一不可。網絡眾籌平臺在募集資金的最開始，就必須歷經前兩個判定標準，因為網絡眾籌就是通過互聯網向廣大受眾來進行的資金募集活動，是一種公開地向公眾募資的行為[6]。對于承諾回報部分，可以產生兩種理解，一是回報不能以股權的形式，二是對于股權不能給予固定的報酬率。由此可見，如果網絡眾籌的回報按照后一種觀點，可理解為私募股權基金的方式來募集資金，通過報酬來支付預期收益率，但是如果按照前一種觀點，那么在實際操作中就會相對復雜，需將線上募集轉變為線下募集，并采用有限合伙的方式，要么將出資人的股權集中到某一特定人手中予以代持。而對于第四點，網絡眾籌所募集資金的對象本來就不是特定的，因此必須予以適當的處理。比如“大家投”網絡眾籌平臺，就是對投資人進行認證，以提高投資人門檻的方式，控制投資人的數量，從而將網絡眾籌的不特定對象轉變為特定對象。還有一些網絡眾籌平臺實行會員制，根據一定的條件來篩選特定的會員范圍，從而規避法律相關規定。

（二）規避非法發行證券的風險

根據《證券法》第九條，公開發行的證券必須注意三個問題：一是公開發行必須符合法律、行政法法規所規定的條件；二是究竟該如何定義“公開發行”，該如何定義“特定對象”；三是200人的界限該如何計算，是整體還是表面[7]。

1.必須符合法律、行政法規定的條件

公開發行的公司必須是股份有限公司，且擁有良好的公司結構，這是公開發行證券的第一要求。公司除了盈利能力，還需擁有完善的財務報表、無違法犯罪記錄、會計文件無虛假記錄，此外還需滿足公開發行證券的證券機構的其他條件。然而，網絡眾籌并不具備上述條件，因為大多數眾籌項目在上線時公司還未成立，因此沒有公開發行證券的能力。

2.非公開發行

《證券法》頒布于互聯網和新媒體不那么發達之時，但是隨著信息科技的快速發展，互聯網已融入人們的日常生活，因此對于網絡眾籌平臺所發布的眾籌計劃到底是不是公開發行，目前尚未予以定性。網絡眾籌的一大特征就是受眾廣泛，積少成多，眾人拾柴火焰高，集大家的力量共同去完成一個項目，因此如果法律此時強行制止，極有可能會扼殺一個新興事物。至于是否公開發行及發行對象問題，在具體實踐中可主要依賴兩個標準，一是投資人的范圍，二是發行數額的上限。發行數額的上限非常好界定，但投資人范圍卻不好界定。

3.向特定對象發行累計超過200人

對于公開募集資金不超過200人的人數限制，在具體運營過程中非常好把控，然而在網絡眾籌中，200人這一人數限制范圍，實際上只需計算表面人數即可。

（三）規避出資人利益保護和平臺漏洞風險

1.加強出資人利益保護

為了更好地解決信任度問題，眾籌平臺往往會采用領投與跟投兩種方式，但是這種辦法難以長期采用，因為只能趁著領投人空閑時才能實施管理。眾籌平臺上的項目數量比較大，很難找到符合的知名投資人，而不知名的投資人又難以得到出資人的信賴。同時，領投人如果參與項目過多，必然精力不夠，無法很好地完成每一個眾籌項目。因此，為了更好地保護投資人的權益，投資人必須擁有自己的判斷，這才是解決問題的王道。

2.提升網絡眾籌安全性

網絡眾籌如果承諾為股權投資，那么就不應該要求固定回報，這是由股權的特性決定的，如果要求固定回報，那就將股權變成了債務。但是不論哪種形式，募資人都應向出資人明確預期收益，如不能實現預期收益，則需給予一定的補償。

3.網絡平臺的安全漏洞和電子合同的效力問題

為了提高網絡平臺的安全性，眾籌平臺應加強網絡安全建設，同時相關監管部門應加大對黑客的打擊力度。而要想提高電子合同的效力，就必須進一步完善法律監管體系，切實做到有法可依。

（四）加大網絡眾籌的監管力度

1.正確認識網絡眾籌的積極作用

網絡眾籌的優勢顯而易見，集合大家的力量建設一個項目，并給予投資人一定的回報，這是在條件不充分的情況下，推動項目發展、推動社會經濟發展的優良模式，因此目前社會大眾必須正確看待網絡眾籌這一新生事物及其作用。此外，眾籌的融資方式是一種投資行為的創新，是對傳統金融業務的有效延伸，因此，監管部門也需加強監管，從而為其發展創造良好的外部環境。

2.構建全面監管體系

互聯網金融發展速度極快，其中的各種問題也日益凸顯，因此建立科學、系統的監管體系成為關鍵。尤其是股權回報類眾籌平臺，因為可能存在非法集資風險，因此需認真思考、判定其合法性。第一，眾籌平臺需加強信用審核。通常情況下，眾籌平臺在籌資人提出籌資項目申請時，只做簡單的資質審核，并不做具體資產評估，這是因為資產評估會使眾籌平臺的審核成本增加。然而，加強信用審核只是首要條件，更重要的還應該是構建嚴格的審查機制，提高投資人的了解度和信任度，從而提升眾籌平臺在大眾心中的形象。第二，通過審查項目方的信用等級來評定風險等級。眾籌平臺要想構建全面審查機制，就必須評定項目方的信用，信用審查方案主要有如下幾個：一是投融資雙方都需實名認證；二是項目方必須出具真實的融資方案，并根據方案來判定投資風險等級；三是眾籌平臺需出具募集資金不到位或超額募資情況處理措施，并就其他重大信息予以公開披露；四是眾籌平臺需了解募資人的融資計劃。融資計劃應包括創始人、主要管理人的名單及詳細資料，并及時跟進募集資金的運作情況，建立誠信檔案。一旦發現欺詐行為及其他損害投資者權益行為，眾籌平臺需立即終止募資活動，并監督項目方歸還投資者所投資金及利息。如果發生失信事件，眾籌平臺也應承擔一定的責任。

3.嚴格資金動態監管

眾籌平臺作為第三方監管機構，應起到相應的監管作用，一旦出現資金流的無控制行為，并被不法之徒挪用，那么投資者與籌資者的損失必然是無法估量的。因此，眾籌平臺應將資金管理工作托付給銀行或信任度較高的第三方。更為關鍵的是，眾籌平臺不得進行與其業務范圍有關的融資活動，不得將相關收入分給員工和代理商。

四、結論

任何事物的成長都需要一個過程，都是分階段的，互聯網金融也不例外。網絡眾籌的產生在一定時期內滿足了市場需求，使投資者與募資者都各取所需，推動了社會經濟的發展。然而我們也必須看到，與新生事物相伴隨而來的是各種風險，網絡眾籌的基礎是互聯網，這種快速籌資方式必然伴隨著各種違背道德甚至觸犯法律的行為，因此目前我國應進一步規范資本市場，加強相關立法工作，提高行業自律性，提高監管部門的監管效率，提高項目各方的信任度，為我國資本市場的發展提供一個良好的大環境。

主要參考文獻：

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