律師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人的執(zhí)業(yè)要點與風(fēng)險應(yīng)對

徐紹飛 盧佳音

（河南君志合律師事務(wù)所，河南 許昌 461000）

破產(chǎn)是市場經(jīng)濟發(fā)展到某個層次之后產(chǎn)生的法律現(xiàn)象，在現(xiàn)代社會中，市場經(jīng)濟條件下，破產(chǎn)立法的水平已經(jīng)成為一個國家、社會法治信用狀況的晴雨表，它充分反映著一個國家、社會的經(jīng)濟法治的發(fā)展水平。伴隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和我國立法的改革，為了適應(yīng)新時期經(jīng)濟社會的發(fā)展，2006年8月27日，第十屆全國人大常委會審議通過了《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱《破產(chǎn)法》），該法刪除了《民事訴訟法》第十九章的企業(yè)破產(chǎn)還債程序，增加了破產(chǎn)管理人制度，以便與國際主流的破產(chǎn)程序相銜接。依據(jù)《破產(chǎn)法》的相關(guān)法律條文，破產(chǎn)受理法院能夠根據(jù)債務(wù)人的實際情況，指定具有相關(guān)專業(yè)知識并有相關(guān)資格的社會中介機構(gòu)（包括律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等）擔(dān)任破產(chǎn)管理人。但是，面對這個新的業(yè)務(wù)增長點，充分了解管理人制度并在此基礎(chǔ)上安全高效地開展工作，對于律師事務(wù)所至關(guān)重要。本文將結(jié)合《破產(chǎn)法》及《破產(chǎn)法》相關(guān)司法解釋的規(guī)定和本人長期從事破產(chǎn)業(yè)務(wù)的實務(wù)經(jīng)驗，簡要論述律師事務(wù)所開展破產(chǎn)業(yè)務(wù)的要點以及對破產(chǎn)業(yè)務(wù)風(fēng)險的防控。

一、管理人的地位

管理人，是指人民法院依法裁定受理破產(chǎn)案件后，在受理法院的監(jiān)督、指導(dǎo)下全面接管債務(wù)人財產(chǎn)并對該財產(chǎn)進(jìn)行保管、整理、評估、處置和分配等事務(wù)的專門機構(gòu)[1]。管理人往往由具有專門知識和專業(yè)資格的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所及清算公司擔(dān)任，在破產(chǎn)業(yè)務(wù)推進(jìn)中管理人非常重要，對于具有不同利益的債權(quán)人、債務(wù)人及其他相關(guān)人員，管理人是他們的中間人和潤滑劑，在中間起著衡平各方的利益的作用，不同的國家在破產(chǎn)立法上都十分重視管理人，希望管理人憑借專業(yè)的團隊、全面的知識、豐富的經(jīng)驗，勤勉盡責(zé)，維護(hù)破產(chǎn)程序參與人的合法權(quán)益。

二、破產(chǎn)工作的業(yè)務(wù)要點

《破產(chǎn)法》第二十五條、第二十七條、第三十一條法律規(guī)定和相關(guān)司法解釋對破產(chǎn)管理人的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定，歸結(jié)如下：

（一）根據(jù)破產(chǎn)法的要求全面接管債務(wù)人企業(yè)

律師事務(wù)所在接受破產(chǎn)受理法院指定為管理人后，應(yīng)當(dāng)立即與受理法院和債務(wù)人進(jìn)行對接，根據(jù)《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，要求債務(wù)人將其所有的全部財產(chǎn)及相關(guān)的材料移交給管理人，由管理人進(jìn)行保管。移交的資產(chǎn)主要包括破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、建筑物、機器設(shè)備等，破產(chǎn)企業(yè)的印章主要包括公章、財務(wù)專用章、合同專用章、法定代表人個人名章等印章。上述材料的接收，可以通過向債務(wù)人發(fā)放工作聯(lián)系函的方式進(jìn)行，管理人依照《破產(chǎn)法》的要求向債務(wù)人列出需要移交的資產(chǎn)大類清單，債務(wù)人留守工作人員按照清單的約定向管理人進(jìn)行材料分類整理，然后分類登記并制作交接清單，由雙方進(jìn)行核對后在交接單上進(jìn)行物品確認(rèn)，管理人對移交的材料、物品進(jìn)行核對，核對財產(chǎn)的實際情況，相關(guān)權(quán)利憑證是否存在權(quán)利瑕疵。

（二）進(jìn)行資產(chǎn)調(diào)查、甄別審查破產(chǎn)債權(quán)

破產(chǎn)管理人在接管破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)后，管理人需要對破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)狀況調(diào)查，委托會計所事務(wù)所和審計評估公司對破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)審計和評估，同時破產(chǎn)管理人要嚴(yán)格依照《破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定提請受理法院進(jìn)行破產(chǎn)受理公告，并對債權(quán)人提交的申報材料進(jìn)行審查，制訂破產(chǎn)債權(quán)表。

同時管理人應(yīng)當(dāng)審核破產(chǎn)企業(yè)的出資情況，如果債務(wù)人有出資不實、抽逃出資的情況，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行追繳。管理人接到人民法院破產(chǎn)裁定及指定管理人決定后，要第一時間清理制作已知債權(quán)人清單，通知已知債權(quán)人，對沒有聯(lián)系方式的債權(quán)人，采用公告的方式進(jìn)行通知，確保債權(quán)申報通知時效合法。接到債權(quán)人提交的相關(guān)材料后，管理人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)申報資料進(jìn)行分類整理，仔細(xì)甄別，根據(jù)甄別的情況制作債權(quán)審核筆錄，制訂破產(chǎn)債權(quán)表，并根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定和破產(chǎn)案件的具體情況制訂《債權(quán)審查細(xì)則》向破產(chǎn)受理法院匯報，根據(jù)該規(guī)則進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化審查，公平對待所有債權(quán)人。如果債權(quán)人對管理人統(tǒng)計登記名冊中的債權(quán)有不同意見，管理人可告知異議人提交書面的申請書或者向破產(chǎn)受理法院提起訴訟。

（三）協(xié)助受理破產(chǎn)的法院召開債權(quán)人會議

在破產(chǎn)程序中，第一次債權(quán)人會議處于關(guān)鍵地位，破產(chǎn)管理人一個重要職責(zé)就是協(xié)助破產(chǎn)受理法院籌備第一次債權(quán)人會議，第一次債權(quán)人會議中要決定有關(guān)破產(chǎn)企業(yè)許多重大事項。[2]第一次債權(quán)人會議中，會計師事務(wù)所、評估公司需要做破產(chǎn)審計、評估報告，管理人做履行職務(wù)工作報告，債權(quán)人會議對破產(chǎn)債權(quán)表進(jìn)行核查，債權(quán)人會議主席審核破產(chǎn)管理人報酬方案等。

第一次債權(quán)人會議召開后，破產(chǎn)管理人還要協(xié)助組織召開后續(xù)債權(quán)人會議，對重整計劃草案、財產(chǎn)變價方案、分配方案等進(jìn)行表決。

（四）代表債務(wù)人企業(yè)參加訴訟，中止債務(wù)人相關(guān)案件的執(zhí)行，解除債務(wù)人被采取的保全措施

債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，管理人在接管債務(wù)人財產(chǎn)后，有關(guān)債務(wù)人的案件會繼續(xù)審理，管理人要代表債務(wù)人參加訴訟程序。除此之外，進(jìn)入破產(chǎn)程序后，管理人還需要檢索債務(wù)人被采取執(zhí)行的案件的情況和債務(wù)人的財產(chǎn)被保全的情況，與相關(guān)的法院進(jìn)行溝通，中止執(zhí)行案件，解除債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施。

三、破產(chǎn)管理人開展業(yè)務(wù)的風(fēng)險應(yīng)對

通過裁判文書網(wǎng)站進(jìn)行檢索發(fā)現(xiàn)，自2012年開始至今，破產(chǎn)管理人責(zé)任糾紛案件數(shù)量每年遞增，近幾年呈井噴狀態(tài)，2019年更是達(dá)到了36500多起，這說明在破產(chǎn)案件執(zhí)業(yè)中，風(fēng)險越來越多，因此，律師事務(wù)所在開展破產(chǎn)業(yè)務(wù)時應(yīng)當(dāng)加強注意風(fēng)險的防范。

（一）加強內(nèi)部控制，完善管理人內(nèi)部工作機制，建設(shè)合理、高效的管理人工作團隊

隨著破產(chǎn)案件的數(shù)量不斷增多，相應(yīng)的破產(chǎn)事務(wù)也變得更加繁正，這對破產(chǎn)業(yè)務(wù)從業(yè)人員提出了更高層次的要求和挑戰(zhàn)，破產(chǎn)管理人員必須要建立健全內(nèi)部工作機制，形成一套系統(tǒng)化、完善化以及科學(xué)化的工作流程以及工作方法[3]。

1．管理人要根據(jù)地區(qū)破產(chǎn)案件的情況打造專業(yè)化的破產(chǎn)管理人團隊，團隊成員應(yīng)當(dāng)包含法律、財務(wù)、稅務(wù)等相關(guān)專業(yè)知識，確保團隊人員結(jié)構(gòu)搭配合理，知識結(jié)構(gòu)完整，在此基礎(chǔ)上，對管理人團隊成員進(jìn)行專業(yè)化分工，形成分工合作的模式。

2．接管企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)工作要仔細(xì)、認(rèn)真，根據(jù)實物情況制作交接單，對交接資料進(jìn)行核驗，無誤后簽字確認(rèn)，可以對交接過程進(jìn)行錄像。接收后的財產(chǎn)和資料，要有專人負(fù)責(zé)保管。

3．債權(quán)申報、確認(rèn)工作要認(rèn)真，嚴(yán)格按照法律的規(guī)定予以審核確認(rèn)，對于債權(quán)申報的相關(guān)資料，做好文書交接手續(xù)，對于疑難債權(quán)的認(rèn)定，可以向受理破產(chǎn)的法院進(jìn)行匯報。

4．我國《破產(chǎn)法》及破產(chǎn)法司法解釋明確規(guī)定了管理人的相關(guān)權(quán)利，如未履行完畢合同的解除權(quán)、破產(chǎn)撤銷權(quán)。管理人要嚴(yán)格按照相關(guān)法律的規(guī)定積極行使權(quán)利。

（二）對外加強信息交流，建立良性的互動溝通機制

管理人要加強破產(chǎn)案件信息交流，定期和不定期地向人民法院及時匯報案件情況，重大事項要及時向人民法院、債務(wù)人進(jìn)行披露，建立良性的溝通交流機制。

（三）創(chuàng)設(shè)破產(chǎn)基金，防范零報酬風(fēng)險

破產(chǎn)案件種類繁多，不同的債權(quán)人財產(chǎn)狀況差異巨大，有的案件可能因缺乏破產(chǎn)費用根本無法啟動，越來越多的地方政府和法院已經(jīng)注意到這個問題，目前已經(jīng)有部分地區(qū)創(chuàng)立了破產(chǎn)基金，對于無產(chǎn)可破的案件，律師事務(wù)所可通過破產(chǎn)資金中的資金獲得報酬。

（四）成立破產(chǎn)管理人協(xié)會，提高管理人職業(yè)能力，整合管理人力量

破產(chǎn)管理人可利用協(xié)會平臺，通過搜集各管理人的業(yè)務(wù)專長、人員配備、規(guī)模、執(zhí)業(yè)困境等信息，有條理的整合各管理人的力量和管理人在執(zhí)業(yè)中遇到的難題，并針對整合的問題進(jìn)行梳理，制定本地的監(jiān)管方案、操作規(guī)程、培訓(xùn)計劃，并就相關(guān)困境與法院、司法局、社保等有關(guān)部門溝通好，以一個組織的名義對外發(fā)出同一個聲音，對維護(hù)管理人權(quán)益、發(fā)揮管理人作用、處理破產(chǎn)事務(wù)等等方面發(fā)揮的作用將會翻倍增加。