關(guān)于執(zhí)業(yè)醫(yī)師在無證場所開展診療活動的案例分析

香麗娟 練 強 甘 露

（深圳市寶安區(qū)福永衛(wèi)生監(jiān)督所，廣東 深圳 518103）

深圳市作為我國的經(jīng)濟特區(qū)在行政管理上有自己的特色，尤其在行使地方立法權(quán)方面，深圳市第六屆人民代表大會常務(wù)委員第十次會議于2016年8月25日通過了《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例》［1］，并于2017年1月1日起施行，2019年4月24日進行了修正。本案例就是使用了《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例》進行處罰。

一、案情簡介

（一）案情經(jīng)過

2019年7月29日，深圳市寶安區(qū)衛(wèi)生健康局衛(wèi)生監(jiān)督員根據(jù)市民舉報的線索對××藥店進行檢查，發(fā)現(xiàn)：（1）該場所無《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》；（2）現(xiàn)場可見執(zhí)業(yè)醫(yī)師張某正在為患者朱某看診；（3）場所內(nèi)可見葡萄糖注射液、鹽酸左氧氟沙星氯化鈉注射液一次性使用無菌注射器、一次性使用輸液器等物品，垃圾桶內(nèi)可見使用過的針頭及注射器等醫(yī)療廢物。

經(jīng)詢問患者朱某，其指認張某幫他看的病，沒付錢。

經(jīng)詢問場所負責(zé)人，其承認張某從2019年7月19日至29日在該場所接診4名病人并開具處方，沒有收取診金，也不記得收取藥品費用。

經(jīng)詢問醫(yī)師張某，其承認在2019年7月底在該場所接診過4個病人并開具處方，不清楚具體收費情況。

經(jīng)電話詢問3張?zhí)幏缴嫌涗浀幕颊呗?lián)系電話，1人未接聽，1人表示有在該藥店就診，不記得花了多少錢，1人表示不記得是否在該藥店就診。

經(jīng)查詢，張某取得執(zhí)業(yè)范圍為內(nèi)科專業(yè)，主要執(zhí)業(yè)機構(gòu)為湖南省汝南×××的《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，無被處罰記錄。

根據(jù)調(diào)查，張某存在取得《醫(yī)師資格證書》及《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》于2019年7月19日至2019年7月29日在未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的場所開展執(zhí)業(yè)活動的違法事實，屬于“在應(yīng)當進行醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)登記而未登記的場所開展執(zhí)業(yè)活動”的違法行為。

（二）證據(jù)材料

主要的證據(jù)材料包括：1.投訴（舉報）登記表2份；2.現(xiàn)場筆錄和衛(wèi)生監(jiān)督意見書1份；3.詢問筆錄件2份；4.電話錄音記錄11份；5.現(xiàn)場檢查圖片22張5頁；6.關(guān)于協(xié)助提供張某《居民身份證》信息的函及深圳市公安局××派出所提供的張某的身份信息原件1份；7.張某在醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊聯(lián)網(wǎng)管理系統(tǒng)執(zhí)業(yè)注冊信息驗證結(jié)果打印件。

（三）處罰依據(jù)和內(nèi)容

張某取得《醫(yī)師資格證書》及《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》于2019年7月19日至2019年7月29日在未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的場所開展執(zhí)業(yè)活動，屬于初犯，未造成傷害，已改正的行為違反了《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例》第六十八條第二款“除緊急救治外，衛(wèi)生技術(shù)人員在應(yīng)當進行醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)登記而未登記的場所開展醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)活動的，由衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令暫停執(zhí)業(yè)六個月以上一年以下；情節(jié)嚴重的，吊銷其執(zhí)業(yè)證書。”［1］的規(guī)定，依據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例》第六十八條第二款和《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例行政處罰自由裁量標準》序號2“從輕；未造成患者傷害，且擅自執(zhí)業(yè)時間三個月以下，且一年內(nèi)首次以該案由被處罰的：責(zé)令暫停執(zhí)業(yè)六個月以上九個月以下。”的規(guī)定，給予張某暫停執(zhí)業(yè)七個月的行政處罰。

二、案件分析

（一）本案主體清晰、程序合法、事實清楚、證據(jù)充分、法規(guī)運用合適、處罰裁量得當。

（二）因為藥店不是醫(yī)療衛(wèi)生監(jiān)督的監(jiān)管對象，藥店也不會懸掛診療服務(wù)廣告，其開展診療活動較難發(fā)現(xiàn)。在藥店開展診療服務(wù)，是無證行醫(yī)處罰案件中，較常見的案發(fā)場所。尤其是中藥店鋪，一些藥師、退休老中醫(yī)或鄉(xiāng)村醫(yī)生會在中藥鋪以調(diào)理身體為名，為顧客開具中藥處方，不收診金，只收藥費。在診療過程中，引發(fā)糾紛，就會被投訴舉報到相關(guān)部門進行處理，本案件的來源也是群眾舉報。所以在日常普法宣傳中，應(yīng)加強無證行醫(yī)的普法宣傳，讓群眾了解：執(zhí)業(yè)醫(yī)師在未取得醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的場所開展診療活動是違法行為。

（三）本案中，雖然當事人持有《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，但其行醫(yī)的場所未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，在對場所進行處罰的情況下，依據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例》的相關(guān)規(guī)定同時對醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)人員也進行處罰，其意義在于：（1）體現(xiàn)機構(gòu)和人員均具備行醫(yī)資質(zhì)方可開展執(zhí)業(yè)活動，二者缺一不可；（2）機構(gòu)和執(zhí)業(yè)醫(yī)師之間互相監(jiān)督，改變醫(yī)師的觀念。醫(yī)師往往都會認為“機構(gòu)資質(zhì)是老板的事”，我只是打工的，機構(gòu)資質(zhì)與我無關(guān)。被處罰過了，就知道機構(gòu)沒有資質(zhì)，醫(yī)師開展診活動也會被罰。（3）讓醫(yī)師充分認識，場所資質(zhì)的重要性，避免執(zhí)業(yè)醫(yī)師成為無證行醫(yī)場所的幫兇。［2］

（四）在醫(yī)療資源緊缺的今天，醫(yī)生數(shù)量已經(jīng)無法滿足群眾的就醫(yī)需要，政府也鼓勵有精力的醫(yī)生可以到不同的醫(yī)療機構(gòu)多點備案執(zhí)業(yè)，為群眾提供更多的就醫(yī)機會。但是，這種原本惠民的想法，被一些執(zhí)業(yè)醫(yī)師曲解了，有的執(zhí)業(yè)醫(yī)師自己開設(shè)診所，但是不辦理《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》就開展診療活動；有的執(zhí)業(yè)醫(yī)師在朋友開設(shè)的藥店或者無證場所為患者看診。這些都屬于違法行為，情節(jié)嚴重的，會被吊銷執(zhí)業(yè)證書。

三、思考及建議

（一）完善證據(jù)收集，需要多部門協(xié)助

在許多行政處罰案件中，證據(jù)的收集都存在缺陷。本案中，醫(yī)師張某在檢查現(xiàn)場未出示本人的身份證件，僅口述了其身份證號碼，在后續(xù)案件調(diào)查中，張某已離開了案發(fā)城市，未能配合案件的后續(xù)調(diào)查，僅通過電話與張某聯(lián)系。因此，張某的身份證件及身份證號碼是經(jīng)由轄區(qū)派出所協(xié)助查詢獲取。確認身份證號碼后，再查詢執(zhí)業(yè)注冊聯(lián)網(wǎng)管理系統(tǒng)獲取張某的執(zhí)業(yè)注冊信息。對于不配合執(zhí)法的對象，在執(zhí)法過程中，增加了很多工作量。

本案在違法所得的確認上，同樣存在瑕疵，現(xiàn)場患者朱某未交錢，無違法所得，另外3張?zhí)幏缴嫌涗浀奶柎a，通過電話詢問，一人未接聽，一人不記得花了多少錢，一人不記得是否就診。經(jīng)營者和醫(yī)師張某也以不記得為由，最終無法確認違法所得。這樣的情況并不少見，但是作為衛(wèi)生行政部門，沒有權(quán)利強制查詢其微信、支付寶等支付記錄，也無法查詢個人身份證信息等。建議加強部門之間的聯(lián)動性，尤其是與公安、市場監(jiān)督管理局等部門的協(xié)作。無證行醫(yī)案件中，當事人往往以各種借口逃避處罰，不愿意提供身份證件，不愿意配合調(diào)查，這種情況下，有公安部門的協(xié)助，往往事半功倍。公安部門不僅在威懾力上強于衛(wèi)生行政部門，在獲取涉案人員個人信息方面，更是擁有獨一無二的優(yōu)勢，有便捷、可靠的系統(tǒng)。

（二）完善衛(wèi)生立法，尤其是對在執(zhí)業(yè)醫(yī)師在無證場所的執(zhí)業(yè)行為

在無證場所開展診療活動的執(zhí)業(yè)醫(yī)師越來越常見，目前，非法醫(yī)療美容盛行，常有執(zhí)業(yè)醫(yī)師到非法的美容場所為顧客實施醫(yī)療美容診療活動，卻只能對無證場所經(jīng)營者進行罰款，對于違法醫(yī)師，無論是《深圳經(jīng)濟特區(qū)醫(yī)療條例》第六十八條第二款“除緊急救治外，衛(wèi)生技術(shù)人員在應(yīng)當進行醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)登記而未登記的場所開展醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)活動的，由衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令暫停執(zhí)業(yè)六個月以上一年以下；情節(jié)嚴重的，吊銷其執(zhí)業(yè)證書。”還是《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十七條第一項規(guī)定：“醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中，違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告或者責(zé)令暫停6個月以上1年以下執(zhí)業(yè)活動；情節(jié)嚴重的，吊銷其執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）違反衛(wèi)生行政規(guī)章制度或者技術(shù)操作規(guī)范，造成嚴重后果的”，但法條對“情節(jié)嚴重”和“嚴重后果”的定義模糊不清，在執(zhí)法中出現(xiàn)盲目適用，存在執(zhí)法風(fēng)險。

因此對無證場所開展診療活動的違法醫(yī)師沒有切實可行的法律來規(guī)范，違法醫(yī)師不會構(gòu)成非法行醫(yī)罪，不能從根源上杜絕此類違法行為。要從根源上杜絕，必須完善衛(wèi)生立法。［3］