公司律師審查合同的基本原則與方法

萬(wàn)軍明

（河南新林州律師事務(wù)所，河南 安陽(yáng) 456550）

民事主體雙方共同簽訂的合同具有法律效力，合同的簽訂是確保民事主體之間確定某種民事法律關(guān)系的常見(jiàn)協(xié)議。隨著社會(huì)發(fā)展，合同已經(jīng)逐漸成為確保公司權(quán)益的基礎(chǔ)保障。與此同時(shí)，由于合同具有的法律意義，一旦簽訂合同的民事主體之間發(fā)生不可調(diào)和的矛盾等事件，合同將作為有效依據(jù)對(duì)雙方存在的問(wèn)題進(jìn)行評(píng)判。因此，公司在簽訂合同時(shí)需將合同交予公司律師進(jìn)行詳細(xì)審查，從而對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行分析，進(jìn)而保證公司權(quán)益。

一、審查合同的意義分析

根據(jù)《民法典》相關(guān)法律規(guī)范及要求，依法成立的合同受法律保護(hù)，所以合同一旦簽訂，民事主體雙方則必須按照約定履行合同內(nèi)容，否則將會(huì)對(duì)違反合同內(nèi)容的一方進(jìn)行相應(yīng)處罰［1］。而由于公司作為市場(chǎng)上從事商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)的主體，其所簽訂的合同一般會(huì)涵蓋多方面的內(nèi)容，因此，以防合同內(nèi)容損害公司利益或違反法律原則，公司律師應(yīng)基于審查合同的基本原則與方法，對(duì)相關(guān)合同內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)分析，從而在貿(mào)易活動(dòng)中使雙方權(quán)益都得到有效保證。

二、公司律師審查合同的基本原則

第一，以公司效益為核心。公司是以經(jīng)濟(jì)利益為目的的商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)主體，因此，合同簽訂的目的是為進(jìn)一步提高公司效益，所以公司律師審查合同時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持以公司效益為核心原則，以公司商業(yè)訴求為出發(fā)點(diǎn)［2］。

第二，雙贏原則。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)體制改革不斷深入，市場(chǎng)商業(yè)動(dòng)態(tài)愈發(fā)復(fù)雜，為避免“單打獨(dú)斗”給公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失，影響公司正常經(jīng)營(yíng)狀態(tài)，應(yīng)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下積極尋找盟友，從而強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合共同發(fā)展。而為規(guī)范雙方的行為，合同成為二者開(kāi)展有效合作的前提，也是維護(hù)合同雙方權(quán)益，促進(jìn)雙方共贏互惠的重要保障?；诖?，公司律師在審查合同時(shí)應(yīng)遵守雙贏原則，不應(yīng)一味提出對(duì)己方有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)的合同內(nèi)容，從而不顧對(duì)方公司權(quán)益。

第三，風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則。由于任何商業(yè)貿(mào)易或投資項(xiàng)目活動(dòng)都無(wú)法確保一定盈利，皆具有一定程度的風(fēng)險(xiǎn)性，因此，合同起草、審查、談判的過(guò)程就是雙方主體不斷調(diào)整風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)程度的過(guò)程?；诖?，公司律師在進(jìn)行合同審查時(shí)應(yīng)遵守風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則，評(píng)判雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的控制能力。與此同時(shí)，由于不同行業(yè)所簽訂的不同種類合同大相徑庭，所以律師在合同審查過(guò)程中應(yīng)參考的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則就有所不同，但就一般情況而言，風(fēng)險(xiǎn)往往由最能控制風(fēng)險(xiǎn)的一方控制，例如，施工風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)主要由工程承包方承擔(dān)，資金風(fēng)險(xiǎn)則由發(fā)包方承擔(dān)。

第四，以合同為根本依據(jù)原則。合同是受法律保護(hù)的協(xié)議，一旦民事主體雙方共同簽訂后，法律保護(hù)效益即可生效，雙方則必須根據(jù)合同內(nèi)容履行自身應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任?；诖?，律師在審查合同時(shí)應(yīng)以合同為根本依據(jù)。

三、公司律師審查合同的方法

（一）整體方向

公司律師在合同審查過(guò)程中首先會(huì)根據(jù)合同類型、復(fù)雜程度、資金額度等因素將合同進(jìn)行分類，從而選擇適合該類合同的具體審查方法。而律師一般會(huì)將合同劃分成重大合同與一般合同兩種類型。

重大類型合同特點(diǎn)：第一，合同內(nèi)容涉及領(lǐng)域?qū)挿?；第二，?jīng)濟(jì)行為與交易結(jié)構(gòu)繁雜；第三，合同涉及金額過(guò)大；第四，合同有效期限較長(zhǎng)；第五，對(duì)公司權(quán)益影響較深；第六，合同要求的義務(wù)較多。根據(jù)重大類型合同特點(diǎn)，公司律師在審查合同時(shí)應(yīng)向公司領(lǐng)導(dǎo)出具資格證明與盡職調(diào)查報(bào)告，以此表明合同審查過(guò)程中自身的公正性、專業(yè)性，與此同時(shí)，為保證合同簽訂后對(duì)公司后續(xù)經(jīng)營(yíng)發(fā)展具有促進(jìn)作用，律師在合同審查過(guò)程中還應(yīng)對(duì)對(duì)方公司的發(fā)展情況、市場(chǎng)風(fēng)評(píng)進(jìn)行調(diào)查［3］。

而一般合同相較于重大合同而言，其合同內(nèi)容涉及領(lǐng)域、金額、義務(wù)、復(fù)雜程度較小，因此，一般合同的審查方法較為簡(jiǎn)單，公司律師在審查時(shí)根據(jù)《民法典》相關(guān)法律內(nèi)容和規(guī)范條例進(jìn)行審查即可，例如人事任用合同。

（二）審查要點(diǎn)

第一，可操作性。公司律師在審查合同過(guò)程中要客觀衡量與審查合同各項(xiàng)內(nèi)容條款是否具有可操作性。不可操作性是指某一條款對(duì)是否違約情況無(wú)法進(jìn)行衡量，即沒(méi)有明確標(biāo)準(zhǔn)。以條款為例，條款內(nèi)容為：“乙方設(shè)計(jì)內(nèi)容應(yīng)達(dá)到甲方滿意標(biāo)準(zhǔn)”，該條款由于沒(méi)有對(duì)甲方滿意標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行定量規(guī)范，從而表明該條款具有不可操作性。

第二，平衡性。合同的簽訂是以雙方共贏互惠為目的的合作行為，因此，公司律師在合同審查過(guò)程中應(yīng)對(duì)過(guò)分強(qiáng)調(diào)某一方權(quán)益的條款進(jìn)行標(biāo)注，從而提出異議。例如，以某施工合同條款為例，條款內(nèi)容為：“乙方應(yīng)在一周內(nèi)完成施工設(shè)計(jì)圖，并在一個(gè)月內(nèi)完成施工，乙方施工結(jié)束后甲方對(duì)其進(jìn)行驗(yàn)收，當(dāng)驗(yàn)收合格后向乙方支付項(xiàng)目款項(xiàng)”，該條款忽視了甲方的配合義務(wù)并提高了乙方資金回收風(fēng)險(xiǎn)，因此，該條款具有不平衡性。

（三）具體方法

1.重大合同

重大合同相較于一般合同而言，其涉及的角度、范圍更為深入以及對(duì)公司的影響更大，甚至還會(huì)影響公司是否能夠健康可持續(xù)經(jīng)營(yíng)運(yùn)轉(zhuǎn)，因此，針對(duì)重大合同審查需慎之又慎，公司應(yīng)在合同簽訂前進(jìn)行盡職調(diào)查。盡職調(diào)查主要是由公司外部律師完成，主要用于公司合資、合作、收購(gòu)等合同的簽訂。盡職調(diào)查結(jié)束后律師應(yīng)向公司提供一份詳細(xì)且專業(yè)的盡職調(diào)查報(bào)告，公司可以根據(jù)報(bào)告內(nèi)容對(duì)合同是否簽訂或合同內(nèi)容條款修改進(jìn)行決策。與此同時(shí)，盡職調(diào)查也是公司確定交易結(jié)構(gòu)、價(jià)格、合同條款、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)、義務(wù)、權(quán)利、責(zé)任等內(nèi)容的有力依據(jù)。而為保證盡職調(diào)查報(bào)告對(duì)合同簽訂具有實(shí)際效用，公司律師應(yīng)在盡職調(diào)查前根據(jù)“投資目的、交易方式、資產(chǎn)負(fù)債規(guī)模、業(yè)務(wù)規(guī)模、項(xiàng)目所在地的法律環(huán)境及投資標(biāo)的情況”等內(nèi)容為外部律師劃定盡職調(diào)查范圍，進(jìn)而確保盡職調(diào)查報(bào)告效用發(fā)揮最大價(jià)值［4］。

以某公司收購(gòu)為例，公司與被收購(gòu)方簽訂合同前應(yīng)由公司律師確定被收購(gòu)公司目前的經(jīng)營(yíng)狀況、公司主要經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、資產(chǎn)現(xiàn)狀、股權(quán)狀況、負(fù)債情況、重大合同與一般合同簽訂情況、市場(chǎng)風(fēng)評(píng)、行業(yè)能力、投資融資情況、稅務(wù)以及政府許可情況等內(nèi)容，并要求外部律師根據(jù)這一系列內(nèi)容開(kāi)展盡職調(diào)查，從而根據(jù)盡職調(diào)查報(bào)告對(duì)合同進(jìn)行審核。

2.一般合同

公司律師審查一般合同時(shí)，主要從商業(yè)目的、合同背景資料、合同談判情況三方面入手，具體實(shí)施為：

首先，商業(yè)目的。第一，公司律師審查合同前明晰合同所涉及業(yè)務(wù)中可能存在的問(wèn)題；第二，明晰合同談判期間雙方談判情況以及態(tài)度；第三，明晰公司簽訂合同的商業(yè)目的；第四，明晰公司最想實(shí)現(xiàn)的核心效益；第五，明晰公司合同簽訂底線。

其次，合同背景資料。在合同簽訂前，公司雙方相關(guān)負(fù)責(zé)人已經(jīng)在一定程度上就合同問(wèn)題進(jìn)行了充分溝通和了解，互相表明了合作意愿以及合同相關(guān)條款方面內(nèi)容的設(shè)計(jì)，而雙方在洽談過(guò)程中的會(huì)議紀(jì)要、線上來(lái)往郵件內(nèi)容、電話溝通要點(diǎn)一般都會(huì)被保存下來(lái)，這也為公司律師審查合同提供了較為豐富的合同背景資料。而為確保合同更加符合雙方利益，公司律師需要在與對(duì)方律師溝通過(guò)程中進(jìn)一步搜集合同背景資料，從而充分掌握合同背后商業(yè)活動(dòng)基本情況和進(jìn)展［5］。

最后，合同談判情況。公司律師的主要任務(wù)是審查合同內(nèi)容，保障己方權(quán)益，與此同時(shí)，律師還應(yīng)在合同談判過(guò)程中落實(shí)業(yè)務(wù)人員談判成果，促使談判結(jié)果滿足雙方預(yù)期目的。基于此，在該種目的下要求公司律師應(yīng)與負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的合同業(yè)務(wù)人員共同和對(duì)方團(tuán)隊(duì)進(jìn)行溝通談判，從而全程參與合同簽訂過(guò)程，充分了解合同簽訂背景。如若因各種因素影響無(wú)法全程參與合同簽訂過(guò)程，公司律師也應(yīng)通過(guò)多種形式了解本公司合同談判人員在談判過(guò)程中與對(duì)方商定的一切事項(xiàng)。此外，律師還應(yīng)掌握雙方主體在談判過(guò)程中的地位，明晰己方是處于主動(dòng)地位還是被動(dòng)地位，從而促使合同審查工作更加完善。

綜上所述，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)日益復(fù)雜，不可控因素不斷增加，相關(guān)公司企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中面臨的挑戰(zhàn)就會(huì)愈發(fā)嚴(yán)峻，因此，在該形勢(shì)背景下公司企業(yè)為保障自身經(jīng)營(yíng)活動(dòng)順利開(kāi)展，公司之間的項(xiàng)目合作或資金收購(gòu)工作就會(huì)日益增加?；诖?，為避免各方民事主體在簽訂合同合作中發(fā)生影響自身公司的事件，公司律師審查合同工作的重要性越發(fā)凸顯，越發(fā)成為公司健康可持續(xù)發(fā)展的重要保障。