論我國意定監護協議要件的完善

摘要：《民法典》第33條規定了我國的意定監護制度。在現行法條規定基礎上，關于意定監護協議的要件，應當從反向對協議的主體條件進行限制，應當將公證納入協議的形式要件，關于生效要件，我們不僅要考慮被監護人的行為能力，還應當考慮其真實意愿，在程序上細化從申請到審核到公證的流程。

關鍵詞：意定監護;意定監護協議;意定監護協議要件

隨著人口老齡化的發展，監護制度改革成為法律體系構建的重點，《民法典》第33條對意定監護協議進行了原則性的規定，法條關于意定監護協議的主體要件，形式要件，生效要件的規定不夠具體，導致在實踐中適用時產生一系列的爭議，筆者在本文中將對意定監護協議的主體要件、形式要件、生效要件的不足進行簡要分析并提出自己的完善建議。

一、意定監護協議的概念

意定監護協議，是指委托人在具有行為能力時，與其他自然人或者組織訂立書面協議，雙方當事人在協議中約定全部的監護事宜或者人身照顧、財產管理、醫療決定等部分事項，并由本人授予受托人代理權限的委托監護合同[1]。意定監護協議完全尊重被監護人的真實意愿，從意定監護人人選的確定到具體的委托事項，均由被監護人在未喪失行為能力時自主決定，法律并不多加干涉。

二、意定監護協議要件的不足與完善

（一）主體要件的不足與完善

我國《民法典》第33條從正面規定了哪些主體能夠擔任意定監護人，筆者認為可以從反面規定哪些主體不能擔任意定任監護人，例如，第一，如果作為意定監護人的自然人或組織有違法行為或涉嫌犯罪，被追究法律責任，不宜作為意定監護人。第二，如果作為意定監護人的自然人死亡，被宣告死亡，或無法辨別控制自己的行為，該自然人此時也并不合適作為意定監護人。第三，如果作為意定監護人的組織發生合并，分立，合并分立后的新組織也不宜作為意定監護人。或者發生該組織被吊銷營業執照，被注銷，已不復存在的情況，應當重新確定意定監護人。第四，如果監護人與被監護人在協議簽訂之后發生利益沖突，訴至法院或尋求仲裁的，也不適宜作為意定監護人。

（二）形式要件的不足與完善

我國《民法典》第33條僅規定了意定監護協議應當采取書面形式，無其他對于形式要件的規定。筆者認為，我們國家可以借鑒其他國家的經驗，將公證納入意定監護協議的形式要件。例如日本規定應當以書面形式訂立意定監護協議，然后由公證人根據協議制作公證書，法務局在監護登記的文檔中進行登記，并且詳細地規定了必須登記的事項[2]。首先，關于為什么要公證，新中國的公證制度是借鑒了前蘇聯的公證制度，協議作為雙方當事人意思表示達成一致的結果，第三方的介入更能增強其公信力，當發生糾紛時，有助于糾紛的解決[3]。其次，關于進行公證的主體。相比較于社會機構或普通公民，公權力機關更適宜作為公證主體，法院雖然具備擁有專業法律知識的人才隊伍，但是現行的訴訟糾紛已經讓法院自顧不暇，故筆者認為法院不宜擔任公證機關，應當另行劃出一個專門的機關作為公證機關。

（三）生效要件的不足與完善

關于協議的生效，《民法典》第33條規定了被監護人喪失或者部分喪失民事行為能力為意定監護協議的生效要件。首先，相比較于遺囑、股權轉讓，抵押權等生效要件的規定，意定監護協議生效要件的規定過于簡潔以及單一，筆者認為在考量監護協議的生效要件時，不僅要考慮被監護人的行為能力，還應當考慮其真實意愿。其次，在協議生效的程序性要件方面，意定監護協議應當經意定監護人、本人及其近親屬、有利害關系的個人或者組織申請，在申請時應當提交關于被監護人的精神狀態鑒定證明，身體疾病狀態的醫學證明等相應證明文件，然后由公證人員進行公證，最后作出宣告。

三、結語

在現行人口老齡化，生育觀念改變的背景下，國家適應時代變化在不斷地完善意定監護制度，意定監護協議作為被監護人和監護人雙方意思表示達成一致的結果，關于意定監護協議的要件，在《民法典》第33條規定的基礎上，筆者提出以下酌見：首先關于主體要件，應當規定不宜擔任意定監護人的法定情形;其次關于形式要件，應當將公證也列入意定監護協議的形式要件之一;最后關于生效要件，我們不僅要考慮被監護人的行為能力，還應當考慮其真實意愿，在程序上細化從申請到審核到公證的流程。

參考文獻

[1]李霞：《意定監護制度論綱》，載《法學》2011年第4期，第122頁

[2]李霞：《成年監護制度研究——以人權的視角》，中國政法大學出版社2012年版，第309-310頁

[3]公證人或法院可以發揮對合同當事人的意思能力的有無進行確認并擔保的機能參見李霞：《意定監護制度論綱》，載《法學》2011年第4期

作者簡介

楊曉玲（1995—），女，土家族，湖南省湘西州龍山縣人，學生，法律碩士，單位：湖南工商大學法學院法律（非法學），研究方向：民商法學。

基金項目

云南省教育廳科學研究基金項目《論云南民辦高校的品牌形象塑造——以云南師范大學文理學院為例》;項目編號：2015C219。