債權(quán)人利益在資本認(rèn)繳新規(guī)下的保護(hù)研究

楊 亮

（北京大成（深圳）律師事務(wù)所，廣東 深圳 518000）

資本認(rèn)繳制的實(shí)施取消了公司注冊資本最低限額，注冊資本不再采取實(shí)繳方式，在此形勢下，中小公司大量成立，有效激發(fā)了市場經(jīng)濟(jì)活力，但在資本認(rèn)繳制下，公司債權(quán)人利益與股東期限利益之間存在一定矛盾，使債權(quán)人利益存在風(fēng)險(xiǎn)，為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展，亟需解決債權(quán)人利益風(fēng)險(xiǎn)問題，加強(qiáng)資本認(rèn)繳制下的債權(quán)人利益保護(hù)。

一、債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制在資本認(rèn)繳制下的不足

（一）出資期限利益缺乏限制

資本認(rèn)繳制的實(shí)施使股東享有了出資期限利益，且出資期限可根據(jù)公司章程進(jìn)行自治，該制度實(shí)施的目的在于緩解股東出資壓力，通過資本靈活分配增強(qiáng)市場活力，但在實(shí)際實(shí)施期間，因配套制度尚未完善，導(dǎo)致債權(quán)人存在利益風(fēng)險(xiǎn)。資本認(rèn)繳制背景下，公司股東可約定超長出資期限，如五十年，甚至為一百年，還可通過修改公司章程延長該出資期限，雖《公司法》中指出股東認(rèn)繳出資需對公司負(fù)責(zé)，但當(dāng)公司無法償還債權(quán)人到期債務(wù)時(shí)，公司無法要求未出資股東履行義務(wù)，繼而損害了債權(quán)人利益，除此之外，債權(quán)人無法越過公司要求股東出資償還債務(wù)［1］。在上述情形中，債權(quán)人僅按照《破產(chǎn)法》提出債權(quán)申報(bào)，由相關(guān)管理人員要求股東認(rèn)繳出資，償還債務(wù)，但破產(chǎn)清算持續(xù)時(shí)間較長，無法在短時(shí)間內(nèi)償還債權(quán)人債款。由此可見，在缺乏配套程序的情況下，股東出資期限利益可用于惡意躲債，且程序復(fù)雜的債權(quán)申報(bào)易給債權(quán)人帶來更大風(fēng)險(xiǎn)，甚至影響市場秩序。

（二）資本顯著不足判定標(biāo)準(zhǔn)模糊

資本認(rèn)繳制實(shí)施的同時(shí)取消了最低注冊資本限額，使“資本不足”的認(rèn)定失去了標(biāo)準(zhǔn)，因此在資本認(rèn)繳制背景下，如何判定“資本顯著不足”成為保護(hù)債權(quán)人利益的關(guān)鍵。現(xiàn)有研究指出，“資本顯著不足”不應(yīng)簡單地按照公司注冊認(rèn)繳資本進(jìn)行判定，還需結(jié)合實(shí)繳資本進(jìn)行分析，以此衡量公司資本是否充足。但有研究認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)債權(quán)交易是否自愿進(jìn)行分析，即若為自愿交易，則證明債權(quán)人了解公司股東出資情況，愿意承擔(dān)債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，若在非自愿交易情況下出現(xiàn)公司資本不足，則會出現(xiàn)法人人格否認(rèn)情況。資本認(rèn)繳制下的“資本顯著不足”判定標(biāo)準(zhǔn)模糊，無法準(zhǔn)確判斷公司是否資本不足，給債權(quán)人利益保護(hù)造成一定困擾。

（三）缺乏股東出資催繳制度

資本認(rèn)繳制尚未實(shí)施前，公司資本繳納可采取分期繳納、一次性繳納兩種方式，自資本認(rèn)繳制實(shí)施期間，取消了出資期限及首次出資限額，放松政府管制，激發(fā)市場經(jīng)濟(jì)活力，但在此形勢下尚未制定配套的催繳制度，對于公司外部債權(quán)人而言，缺乏股東催繳制度則意味著無法要求股東出資償還到期債務(wù)，損害了債權(quán)人利益。現(xiàn)階段我國法律規(guī)定中明確了公司股東補(bǔ)繳出資及其對未償還債務(wù)的連帶責(zé)任，但該類規(guī)定屬于事后救濟(jì)，同樣在一定程度上損害了債權(quán)人利益。除此之外，缺乏債權(quán)人事中救濟(jì)保護(hù)，當(dāng)股東未履行出資義務(wù)而導(dǎo)致公司無法償還到期債務(wù)時(shí)，需有人對股東出資進(jìn)行督促，而現(xiàn)階段我國法律規(guī)定中尚未針對股東出資催繳進(jìn)行明確，但同樣未否認(rèn)出資催繳的可行性。

二、完善資本認(rèn)繳制下的債權(quán)人利益保護(hù)的建議

（一）限制股東出資期限利益

為保障債權(quán)人利益，現(xiàn)已要求破產(chǎn)程序下的股東加快出資限制，但結(jié)合實(shí)際情況來看，部分非破產(chǎn)程序下，同樣需加速股東出資，對股東出資期限加以約束。當(dāng)公司無法償還債務(wù)時(shí)，需消除股東期限利益，并按照《<公司法>解釋（三）》要求股東償還債務(wù)，履行義務(wù)。提出上述說法的原因如下：1.公司章程無法對外部債權(quán)人產(chǎn)生約束，資本認(rèn)繳制的實(shí)施不可將股東出資負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。2.資本認(rèn)繳制在一定程度上對股東利益產(chǎn)生了過度保護(hù)，現(xiàn)行法律中對破產(chǎn)程序中的股東出資提出限制，但并未確定非破產(chǎn)程序下的加速出資，在《九民紀(jì)要》中討論了非破產(chǎn)程序下的加速出資制度可行性，但尚未詳細(xì)闡述。為維持市場經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)債權(quán)人利益，可出臺股東出資加速制度對認(rèn)繳制加以限制，使資本認(rèn)繳制更好地適應(yīng)新時(shí)代環(huán)境。此外，針對債權(quán)人無法要求未出資股東償還到期債權(quán)的問題，可按照《民法典》規(guī)定，將對股東認(rèn)繳出資行為視為擔(dān)保，即當(dāng)公司無法償還債權(quán)人到期債務(wù)時(shí)，認(rèn)繳出資股東應(yīng)承擔(dān)“擔(dān)保人”身份義務(wù)，償還債權(quán)人到期債務(wù)。

（二）明確資本不足認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)

資本顯著不足為法人人格否認(rèn)制度的關(guān)鍵，為保護(hù)債權(quán)人利益，必須明確資本顯著不足的認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)。在資本認(rèn)繳制背景下，根據(jù)認(rèn)繳資本或?qū)嵗U資本均無法作為衡量公司是否資本不足，此時(shí)應(yīng)根據(jù)公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表內(nèi)所顯示的現(xiàn)金流、利潤、負(fù)債、資產(chǎn)數(shù)據(jù)確定股東實(shí)際投入資本數(shù)額，將股東財(cái)務(wù)決策時(shí)間點(diǎn)作為財(cái)務(wù)健康判斷時(shí)間點(diǎn)，分析公司財(cái)務(wù)健康情況［2］。對于公司財(cái)務(wù)健康狀況的判定可借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，對于公司顯著規(guī)模擴(kuò)張、改變經(jīng)營性質(zhì)不可單一化審查注冊資本，應(yīng)分析因顯著規(guī)模擴(kuò)張、改變經(jīng)營性質(zhì)而產(chǎn)生的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)是否為主動。若做出決策時(shí)已經(jīng)意識到了資本顯著不足情況，此時(shí)決定接受風(fēng)險(xiǎn)繼續(xù)實(shí)施決策，該情況滿足資本顯著不足判定規(guī)則；但對于風(fēng)險(xiǎn)不可預(yù)知的被動性經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，資本顯著不足規(guī)則僅可在公司繼續(xù)經(jīng)營時(shí)生效。

（三）完善董事催繳程序規(guī)定

1.確定董事催繳義務(wù)

資本認(rèn)繳制實(shí)施的主要目的在于活躍市場，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，經(jīng)實(shí)踐驗(yàn)證可知，資本認(rèn)繳制雖推動了社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但同樣引出了部分問題，以此，制定出資催繳程序是極為必要的，應(yīng)對股東逾期出資或超長出資期限問題進(jìn)行限制，并可借助催繳暴露股東資金問題，對債權(quán)人予以提醒，要求出資進(jìn)程緩慢的股東承擔(dān)逾期出資產(chǎn)生的連帶責(zé)任，以此全方位保護(hù)債權(quán)人利益。公司內(nèi)部按照章程實(shí)施自治，股東出資催繳同樣需在公司內(nèi)部推進(jìn)，結(jié)合公司普遍的組織架構(gòu)而言，可予以董事催繳義務(wù)。

在《公司法》中指出股東應(yīng)于股東出資期限屆滿后進(jìn)行催繳，但由于出資期限可通過修改公司章程而延長，導(dǎo)致出資催繳流于形式，且在《公司法》中要求董事履行忠實(shí)勤勉義務(wù)，但并未對“忠實(shí)勤勉”進(jìn)行明確。因此，為保護(hù)債權(quán)人利益，應(yīng)明確股東出資催繳為董事的基本義務(wù)，要求董事根據(jù)公司發(fā)展經(jīng)營情況對股東進(jìn)行催繳。在（2018）最高法民366號《斯曼特微顯示科技（深圳）有限公司、胡秋生損害公司利益責(zé)任糾紛案》中，因董事不作為，并未履行股東出資催繳義務(wù)而被判決連帶責(zé)任，對董事的催繳義務(wù)進(jìn)行了確定［3］。

2.規(guī)定董事催繳程序

現(xiàn)階段董事催繳程序有待完善，可借鑒國外規(guī)定，對于出資逾期且無視董事催繳的股東，董事會有權(quán)對其提出訴訟，走法律程序要求股東繳納所欠出資，若股東存在資金問題，可通過拍賣股東適量股份，用于抵付拖欠股款。結(jié)合我國實(shí)際情況來看，董事催繳程序應(yīng)從以下幾點(diǎn)入手：（1）借助立法方式確定催繳方式與流程，對董事出資催繳的主體地位與義務(wù)進(jìn)行確認(rèn)。（2）對董事出資催繳程序的適用場景進(jìn)行明確，當(dāng)公司增資或股東出資到期后，董事需按規(guī)定對拖欠出資股款的股東進(jìn)行催繳，同時(shí)應(yīng)確定董事在公司無法償還到期債務(wù)時(shí)是否存在催繳義務(wù)。（3）對董事催繳結(jié)果進(jìn)行明確，若董事催繳無效，股東仍未繳納拖欠股款，應(yīng)規(guī)定董事會具有提出訴訟的權(quán)利，或可采取拍賣股東股份獲得出資股款，股東股份買方成為公司股東。（4）對于董事徇私而違背出資催繳程序的情況，應(yīng)制定相應(yīng)的嚴(yán)懲措施，要求董事承擔(dān)相應(yīng)法律后果，此外，若因董事并未履行催繳義務(wù)而導(dǎo)致公司利益受損，或債權(quán)人利益受損時(shí)，要求董事承擔(dān)連帶責(zé)任，對公司進(jìn)行賠償。（5）賦予董事追償權(quán)，即董事因股東欠繳出資而產(chǎn)生賠償時(shí)，董事有權(quán)對出資逾期股東追償。（6）制定事前催繳、事后救濟(jì)制度，以此保護(hù)公司利益，并維護(hù)債權(quán)人利益。

三、結(jié)束語

資本認(rèn)繳制仍存在一定缺陷，為保護(hù)公司債權(quán)人利益，應(yīng)結(jié)合當(dāng)?shù)厥袌鼋?jīng)濟(jì)形勢，對資本認(rèn)繳制部分內(nèi)容進(jìn)一步優(yōu)化，對股東出資期限利益加以限制，對資本顯著不足情況進(jìn)行詳細(xì)確定，制定認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)應(yīng)明確董事的股東出資催繳義務(wù)，健全董事催繳程序，以此降低債權(quán)人利益受損概率，保護(hù)債權(quán)人利益。