按建筑項目參加工傷保險，因未按規定申報名冊發生的工傷待遇由誰負擔

文/ 嚴其慶

案情回放

某建工集團有限公司承建某工程項目，在當地工傷保險經辦機構以按項目參保的方式參加工傷保險并繳納了工傷保險費，工傷保險期限為2018年1月16日至2018年7月16日。該建工集團有限公司辦理了參保手續并繳費，但未將該項目的《用工花名冊》報送給當地工傷保險經辦機構。2018年4月16日，該建工集團有限公司承建項目的木工蔡某在項目工作過程中遭遇工傷事故死亡。2018年5月7日，當地人社局作出蔡某為因工死亡的工傷認定決定書。該建工集團有限公司向當地工傷保險經辦機構申領蔡某因工死亡待遇。當地工傷保險經辦機構認為該建工集團有限公司未申報參保花名冊，無法證明蔡某參加了工傷保險，該工傷待遇申報不符合工傷待遇支付的條件，遂作出《不予核付蔡某因工傷亡待遇的決定》（以下簡稱《不予核付決定》）。該建工集團有限公司對《不予核付決定》不服，提出行政復議申請，當地人民政府作出支持《不予核付決定》的行政復議決定。該建工集團有限公司不服，向法院提起行政訴訟。一審法院駁回了該建工集團有限公司的訴訟請求。該建工集團有限公司不服一審判決，提起上訴。二審法院經審理后，撤銷一審法院的行政判決、撤銷當地工傷保險經辦機構作出的《不予核付決定》、撤銷當地人民政府作出的行政復議決定，責令當地工傷保險經辦機構對該建工集團有限公司的支付申請重新作出處理。

爭議焦點

建筑施工企業為承建的建設工程項目依法按項目參加工傷保險，因未按規定申報用工名冊的，在工程施工期內發生工傷的工傷待遇應該由誰承擔？

案例評析

按建設項目參加工傷保險的，由建設單位以項目工程總造價為基數，按照一定的繳費比例優先辦理參加工傷保險手續。按要求，按項目參加工傷保險的施工總承包企業應當及時將用工名單報工傷保險經辦機構。那么，未按規定申報用工名冊，工傷保險經辦業務系統中無參保信息的，是否能視為未參保，工傷保險基金是否不應支付其工傷保險待遇？

建筑業屬于工傷風險較高行業，又是農民工集中的行業。為維護建筑業職工特別是農民工的工傷保障權益，國家允許建筑施工企業為承建的建設工程按項目參加工傷保險，采取這種措施的目的就是讓建筑業工傷職工的工傷待遇得到落實。《關于進一步做好建筑業工傷保險工作的意見》（人社部發〔2014〕103 號）規定：“覆蓋項目使用的所有職工，包括專業承包單位、勞務分包單位使用的農民工”“對認定為工傷的建筑業職工，各級社會保險經辦機構和用人單位應依法按時足額支付各項工傷保險待遇”。雖然文件規定了“對項目施工期內全部施工人員實行動態實名制管理”，但同時明確了“對未簽訂勞動合同的，由人力資源社會保障部門參照工資支付憑證或記錄、工作證、招工登記表、考勤記錄及其他勞動者證言等證據，確認事實勞動關系”。

本案中建筑施工企業為承建的建設工程按項目參加工傷保險并足額繳納了工傷保險費，說明建筑施工企業已經按規定履行了參保的義務，則該項目工傷保險契約關系就已成立，參保項目即依法享有得到工傷保障的權利，在有效參保期內，該項目發生的工傷事故應當得到包括工傷待遇在內的保障。雖然該建筑施工企業因種種原因未按規定申報用工名冊，未辦理用工備案，但在工傷認定時，人力資源社會保障行政部門已經按規定履行了工傷調查程序，并依法作出了《工傷認定決定書》，反映了職工在承建的建設工程及施工期內受傷的事實，工傷保險經辦機構就不能以該項目未按要求落實動態實名制管理為由剝奪其應享有的權利。《中華人民共和國社會保險法》及《工傷保險條例》等法律、法規及規范性文件均沒有因未申報用工名單而導致因工傷亡職工工傷保險待遇實體權利喪失的規定。因此，對于按項目參加工傷保險并足額繳納了工傷保險費的，在有效參保期內，因該項目發生的工傷應當由工傷保險基金支付相應的待遇。■

《工傷保險條例》中的“48 小時條款”一直備受爭議。在歷次修法討論中，該條款就像是一塊“燙手山芋”，理論界與實務界似乎都對改革這一制度設計表現出了濃厚的興趣，但卻無人敢于直面這一條款。由于其帶來的法律適用困境與道德困境無法消除，因此被認為是一個“根本沒辦法解決”的問題。

其法律適用困境表現在，工傷的認定標準十分復雜，工作時間和工作崗位本是不確定的法律概念，再加上還需要認定工傷事故與工作之間存在直接的因果關系（即符合“三工原則”），司法判斷難以統一，而且立法者為了擴大工傷待遇的覆蓋范圍，將工作時間和工作崗位上突發疾病導致的死亡也視同為工傷，那么就又產生了一個新的問題，即究竟多長時間內的死亡可以視同工傷？為了這個問題獲得一個相對明確的答案，立法者設置了“48 小時條款”。雖然建立了形式標準，但是也為社保機構的行政決定和司法判斷帶來了新的困境：嚴守“48 小時”的做法放棄了實質判斷標準，造成了新的司法不公。

該條款的道德困境表現在，如果在工作時間和工作崗位上突發疾病，48 小時之內經搶救無效死亡的，視同工傷，這意味著突發疾病者家屬如果希望獲得優厚的工傷保險待遇，那么就要在48 小時內放棄治療，此舉于人情倫理不符，而有的用人單位為了逃避工傷賠償義務，往往要求全力搶救病人，以便拖過48 小時。雖然家屬有權放棄對病人的搶救，但是單位畢竟也在做救人的事情，很難證明后者動機不純。在情與法的對抗之中，人性的脆弱和無助暴露無遺。

——摘自婁宇《工傷適用條件中“48 小時內死亡”性質之探討與“三工原則”之解》（中國醫療保險，2017年第4 期）