讓董責(zé)險真正造福投資者

熊錦秋

董責(zé)險是董監(jiān)高因被指控工作疏忽或行為不當(dāng)而被追究其個人賠償責(zé)任時，由保險人負(fù)責(zé)賠償?shù)谋ｋU。董監(jiān)高行為若屬于惡意違法違規(guī)，保險人不負(fù)責(zé)賠償。顯然，如果董監(jiān)高工作能夠做到極為認(rèn)真、謹(jǐn)慎，就不會產(chǎn)生工作疏忽或行為不當(dāng)，也不會引發(fā)民事賠償責(zé)任，這樣就無需花錢購買董責(zé)險;從這個角度來看，董責(zé)險實質(zhì)屬于上市公司為董監(jiān)高提供的福利。

上市公司及其股東之所以愿意支付董責(zé)險這筆開支，也是為了免除董監(jiān)高從業(yè)的后顧之憂，讓董監(jiān)高履職時不會過于謹(jǐn)小慎微，而是能夠放開手腳，大力開拓創(chuàng)新，推動上市公司更快、更好發(fā)展。

新《證券法》強化了上市公司董監(jiān)高的履職責(zé)任，第八十二條規(guī)定，發(fā)行人的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)保證發(fā)行人所披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整。董事、高管應(yīng)當(dāng)對證券發(fā)行文件和定期報告簽署書面確認(rèn)意見。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會編制的證券發(fā)行文件和定期報告進(jìn)行審核并提出書面審核意見;監(jiān)事應(yīng)當(dāng)簽署書面確認(rèn)意見。第八十五條規(guī)定，信披義務(wù)人虛假陳述的，董監(jiān)高需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。法律對董監(jiān)高履職責(zé)任予以強化，尤其中國特色集體訴訟制度建立，在一定程度上促進(jìn)了董責(zé)險業(yè)務(wù)的發(fā)展。

不過，目前A股上市公司投保董責(zé)險的比例仍然較低，仍屬于小眾險種，而美股市場有96%以上的投保率，加拿大約88%的上市公司購買了董責(zé)險。A股市場上市公司投保董責(zé)險比例較低，一個重要原因就是，目前對上市公司違法違規(guī)、追究董監(jiān)高賠償責(zé)任的案例比較少，多是追究上市公司或大股東責(zé)任。

上市公司違法違規(guī)，其實董監(jiān)高在其中承擔(dān)較大責(zé)任。比如上市公司披露信息應(yīng)當(dāng)以董事會公告的形式發(fā)布，信息披露事務(wù)主要責(zé)任主體包括董事長、董事、監(jiān)事、董秘，上市公司虛假陳述，這些主體都應(yīng)追究連帶賠償責(zé)任;上市公司或許只應(yīng)承擔(dān)極少部分責(zé)任、甚至不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

因此，投資者在追究上市公司虛假陳述等民事賠償時，應(yīng)將董監(jiān)高作為主要追責(zé)主體;而法院在審理此類案件時，在判決書中也應(yīng)直接明確各個責(zé)任主體應(yīng)該承擔(dān)的連帶責(zé)任份額。由此，《證券法》規(guī)定的董監(jiān)高連帶賠償責(zé)任才不會懸于紙上，董責(zé)險也會產(chǎn)生應(yīng)有的作用或意義。

如果上市公司為董監(jiān)高投保了董責(zé)險，董監(jiān)高在工作上可能有所松懈，因為出了事若股東提起索賠訴訟有保險人背鍋，這就產(chǎn)生所謂的道德風(fēng)險，導(dǎo)致股東訴訟的威懾效應(yīng)大大降低。對此保險公司等應(yīng)該采取防范措施，通過建立合理的機制，防范被保險人的道德風(fēng)險，引導(dǎo)董責(zé)險更好造福股東、為股東創(chuàng)造更多的價值。

首先是加強事前防范。比如保險公司采用市場化保險定價機制，對曾經(jīng)出險的高風(fēng)險董監(jiān)高收取較高保費，對內(nèi)部治理制度混亂和執(zhí)行力較差的上市公司董監(jiān)高也收取較高保費，對那些長期違法違規(guī)上市公司董監(jiān)高甚至拒絕承保，這樣保費不僅成為經(jīng)濟約束杠桿，而且保費較高、拒保本身也將被市場視為高風(fēng)險的標(biāo)志，投資者可能避而遠(yuǎn)之，這些都可能產(chǎn)生倒逼效應(yīng)和連鎖效應(yīng)。

其次是加強事后控制。董監(jiān)高成為被告并被法院判決承擔(dān)民事賠償，保險公司應(yīng)仔細(xì)鑒別被保險人的相關(guān)行為是否屬于故意行為、欺詐行為、犯罪行為，若屬此類行為保險公司可按照保險合同拒絕承擔(dān)保險賠償責(zé)任，由此可進(jìn)一步強化董監(jiān)高守法合規(guī)意識。對于應(yīng)該理賠的董監(jiān)高疏忽或過失行為，保險公司也可收集相關(guān)數(shù)據(jù)信息，用于今后保險定價、合同設(shè)計和損失預(yù)防服務(wù)，保險公司在未來開展業(yè)務(wù)過程中，在關(guān)鍵環(huán)節(jié)可及時提醒董監(jiān)高注意相關(guān)事項。