給非法集資念“緊箍咒”

武鳳珠

觀看電視廣告，發現一款收益率極高的投資理財產品，于是將很大一部分積蓄投入其中;朋友自主創業，需要大量資金周轉，在得到支付高額利息的承諾后，借出了積攢多年的存款;商家推出“儲值有優惠”活動，只要為會員卡預儲值一定數額，就可以獲得一定比例的資金返還，考慮到這種行為與商場打折性質類似，于是答應了儲值要求……許多人在精打細算中，希望通過“錢滾錢”賺取更多的投資回報，或許并未意識到，自己參與了一場非法集資。

“非法集資并不是一個單純的法律問題，它也是一個殺傷力極大的社會問題。在金融犯罪中，非法集資犯罪占比超過60%;在沿海省市及北京等大城市出現的破壞金融管理秩序的行為里，非法集資占比甚至超過90%。”中國互聯網金融協會反洗錢專家委員會委員、北京大學法學院教授王新說。

加強對非法集資的防范與處置力度，是為公眾財產安全筑牢“防線”，也是為社會和諧安定加固“底線”。5月1日，《防范和處置非法集資條例》（以下簡稱《條例》）正式施行。如何判斷一項集資行為是否合法？非法集資將由哪些機構監管處置？如果不慎因非法集資造成經濟損失，后果是否只能自行承擔？對于非法集資中群眾關切的問題，《條例》逐一予以解答。

“非法集資的隱蔽性、群眾性和傳染性都非常強，因此國家反復治理。《條例》的出臺十分及時，實施很有必要。這不僅有助于維護金融市場的秩序，而且有助于保護廣大人民群眾的利益。”中國法學會銀行法學研究會副會長、西南政法大學副校長岳彩申表示。

浙江省湖州市長興農商銀行工作人員正在向公眾普及防范非法集資知識。

亂做廣告將被制止

許多非法集資，形式隱蔽。根據《條例》，未經國務院金融管理部門依法許可或違反國家金融管理規定，以許諾還本付息或給予其他投資回報等方式，向不特定對象吸收資金的行為，都屬于非法集資。

“防范處置非法集資，最重要的是對非法集資進行調查認定。”西北政法大學經濟法學院院長、金融法研究中心主任強力表示，非法集資不僅出現在發行或轉讓股權、債權，募集基金，融資租賃等領域，在銷售商品、提供服務、投資項目等商業活動中，以承諾給付貨幣、股權、實物等回報形式變相吸收資金的行為，也屬于借商事活動實現融資目的的非法集資。

中國法學會證券法學研究會副會長、中央財經大學法學院學術委員會委員邢會強認為，當前社會中有很多非法集資的“變種”。“許多商家發行的優惠型、單用途商業預付卡，利用優惠條件誘使顧客辦卡，但是等顧客再次前去消費時卻發現，商家已經不在了，顧客只能將沒有真正消費掉的預付卡、優惠卡等一直閑置在手中，這類涉嫌‘卷款跑路的行為也屬于非法集資。”

非法集資“變種”雖多，公眾卻不必“草木皆兵”。并非所有儲值卡中都暗藏非法集資“陷阱”，也并非所有民營企業為周轉資金而通過民間渠道借貸款項都涉嫌非法集資。

中國政法大學民商經濟法學院教授、金融法研究中心主任劉少軍解釋道，部分民營企業的所謂“非法集資”，只是在當前我國金融權利尚不完善背景下的無奈之舉。“很多融資渠道沒有對民營小微企業開放。一些民營企業家無法通過‘正常渠道融資，就只能走‘非正常渠道。未來我國的融資渠道完善以后，民營企業想要通過哪個渠道融資，都可以按章程實現，多數民營企業家還是愿意走正規渠道的。”

劉少軍認為，企業家的行為與目的是否合理，是判定非法集資時應當考慮的重要因素。“有一些真正腳踏實地的企業家，基本上將集資款項都投入到了生產經營活動中，這種集資行為就不應當被判定為非法集資。”

完善融資渠道，使所有融資者都能夠找到適合的正規渠道，是消除許多民營企業不得不“非法集資”的可行舉措;加強廣告管控，切斷非法融資平臺的宣傳渠道，則是鏟除非法集資滋生土壤的有效手段。

上海政法學院教授張繼紅認為，非法集資涉及人數眾多、涉及金額龐大，與線上線下鋪天蓋地的廣告推薦關系密切。“金融類產品與手機等實物產品有很大的差異性。手機等實物產品可以通過觀察外觀、試用等方式判斷質量，金融類產品則具有一定的專業性、復雜性，投資者主要通過廣告宣傳了解產品可能帶來的收益。可以說，廣告推薦對非法集資的蔓延不僅起到推波助瀾作用，甚至有決定性的影響。”

云南省富滇銀行中山支行正在開展防范非法集資金融知識宣傳活動。

廣告語、代言人、投放平臺等，賦予非法融資產品燦爛奪目的包裝;“亂花漸欲迷人眼”，許多投資者受包裝迷惑“淪陷”其中。“有些非法集資平臺打出‘躺著也掙錢等廣告語，迎合部分投資者輕松賺錢的心理。許多非法集資產品廣告投放到權威媒體，在黃金時段播放，這在無形中就有了權威媒體甚至官方信用為產品‘背書。部分非法集資產品邀請知名人士代言，利用名人的影響力增加產品的可信度。還有一些非法集資產品利用大數據技術進行精準推送，提高廣告投放的成功率。”張繼紅介紹。

《條例》施行后，單位和個人發布包含集資內容的廣告、向公眾進行集資宣傳等，都將被念“緊箍咒”;市場監督管理部門對涉嫌非法集資廣告的監測也將持續加強;各級政府，各行業主管部門、監管部門，新聞媒體等還將聯動起來，開展常態化防范非法集資宣傳教育活動，幫助公眾增強防范意識和識別能力。

張繼紅認為，通過廣告監測實現早發現、早預防，是防范非法集資活動擴散的有效舉措。“上海市廣告監測中心利用先進的技術手段，對傳統媒體和線上媒體進行24小時的實時追蹤，一旦抓取到‘第一‘最安全等敏感詞匯，就會把敏感信息發送給轄區市場監管部門處理，因此，上海市整體的廣告環境相對較好。此外，建立金融產品廣告內容的事先審查制度，也可以做到‘防患于未然。”

明星代言將被追責

互聯網理財產品“e租寶”“愛錢進”“網利寶”等，為擴大知名度和市場份額，曾分別邀請知名演員唐嫣、胡靜，知名主持人汪涵、杜海濤等擔任代言人。產品“爆雷”致使投資者蒙受損失后，這些代言人是否應當承擔賠償責任？

以廣告監測、宣傳教育等為代表的非法集資風險防范，是未雨綢繆;包括資金清退、行政處罰等在內的非法集資處置，則是重拳出擊。

“重拳”，是建立健全工作機制，政府行政力量緊密協作之“拳”。《條例》施行后，將由國務院銀行保險監督管理機構牽頭，建立國務院處置非法集資部際聯席會議制度，督促、指導有關部門和地方開展防范和處置非法集資工作;各級地方政府也將建立健全政府統一領導的防范和處置非法集資工作機制，行政區域內的防范和處置非法集資工作將由省、自治區、直轄市政府總負責，形成上級地方政府督促、指導下級地方政府工作開展的非法集資防范和處置完整“鏈條”。

“《條例》界定了防范和處置非法集資工作的主體范圍，處置非法集資工作將由政府主導。建立部際聯席會議制度，是在中央層面對主體的明確。由于非法集資活動基本上都發生在某個區域的特定行業里，因此《條例》對地方政府層面的規定較為細致：在縱向上，區域內由省級政府總體負責，聯通起省、市、縣、鄉4級行政單位;在橫向上，縣級以上政府由牽頭部門、參加單位共同建立的防范和處置非法集資工作機制，與行業主管部門、監管部門按照職責分工對本行業非法集資的防范和配合處置工作，形成了一個網格化的條塊結合管理體制。縱向和橫向緊密協作，縱橫交錯、完善的防范和處置非法集資工作機制就建立了起來。”強力分析道。

“重拳”，也是清退集資資金，維護公眾普遍利益之“拳”。《條例》正式施行后，不僅演員、歌手、主持人等演藝界知名人士為非法集資產品代言的代言費、媒體播放非法集資產品廣告收取的廣告費將得到清退，宣傳或代理非法集資產品獲得的返點費、代理費，非法集資人及關聯人員從集資中獲取的經濟利益，非法集資人隱匿、轉移的非法集資資金或相關資產，非法集資資金收益或轉換的其他資產等，也都將清理退還給公眾。

張繼紅認為，非法集資產品代言人應當退還代言費，是《條例》最大的亮點之一。“今年1月，北京市朝陽區一起金融糾紛調解案件發布的公告指出，廣告代言人沒有盡到合理的審查義務，做了不實宣傳，對結果的發生和損害的擴大存在過錯。但是這起金融糾紛并沒有事后追責，代言人也沒有承擔相應的法律責任。《條例》施行后，知名人士代言非法集資產品也要承擔賠償責任，這就擴大了清退資金的來源，不僅能夠減少公眾的損失，也可以達到更理想的防范和處置效果。”

“非法集資資金要審慎處置，集資資金、資金轉換的資產、其他收益等應當分類對待，該移送的移送，該當下處理的當下處理，該民事賠償的進行民事賠償。此外，要防止在清退過程中揮霍資金或轉移資產，這或許就要引入市場的力量，由從事中介服務的第三方機構按照市場規則公平地處置資產。”強力表示。

“撈一把”心理要不得

將與非法集資相關聯的主體界定為集資人、協助人、參與人3種類別，是《條例》通過明確責任主體，堵塞制度漏洞的舉措。根據《條例》，發起、主導或組織實施非法集資的單位和個人屬于非法集資人，明知是非法集資而為其提供幫助并獲取經濟利益的單位和個人屬于非法集資協助人，參與集資行為的公眾全部屬于參與人。

劉少軍表示，這是一種較合理的主體界定方式。“有人認為，參與集資的公眾應當被稱為受害人。我不同意這種觀點。根本不了解內情就糊里糊涂把錢拿出來的人，才是真正的受害人。而在現實的集資活動中，許多參與非法集資的人十分清楚這種行為不合法，但是他們抱著投機心理，希望能夠從中‘撈一把，最終選擇參與其中;有些非法集資活動甚至是他們共同參與謀劃的。因此，不能簡單地把參與非法集資的公眾全部定義為受害人，而界定為中性的參與人是比較合適的。”

對于因參與非法集資而遭受的經濟損失，《條例》明確，由集資參與人自行承擔。“在投資前，集資參與人有謹慎投資的義務。有些參與人投入的資金并不是幾萬元的小額款項，而是幾十萬元甚至幾百萬元的大筆資金，這就有可能造成較大的經濟損失。投資不能只看到高額的利潤，自己也應當具備一些投資知識、有鑒別投資是否合法的意識，還可以聘請專業機構、專業人士提供相關的服務。”邢會強說。

在強力看來，作為一種具有較強系統性、全面性、廣泛性的社會活動，非法集資并非只是單純的一項或幾項行為，并非只涉及一個主體或幾個主體，也并非只涵蓋一個或幾個領域。“它是一種具有多元化、綜合性特征，性質混雜、類別多樣、復雜交錯的活動，很難只靠幾個行政機關或幾種方法解決，因此要引入中國特色的綜合治理辦法，這也是國家治理體系和治理能力建設的一部分。”