孫智偉

近年來，證券市場曾出現(xiàn)一些上市公司通過違規(guī)操作行為謀取額外利益，導(dǎo)致股東的權(quán)益尤其是中小股東的權(quán)益受損。目前對于中小股東的權(quán)益，主要依靠證券法的保障條款，投資者權(quán)益如何在公司法中得到保護值得關(guān)注。本文梳理了公司法發(fā)展歷程及2018年修訂后的公司法中與中小股東權(quán)益保護相關(guān)的條款，并希望通過推進公司法的進一步修訂更好的保護中小投資者利益。

近年來，證券市場一些上市公司涉嫌內(nèi)幕交易、信披違規(guī)、操縱市場的行為屢見不鮮，諸多上市公司通過內(nèi)幕交易、財務(wù)造假、“抽屜協(xié)議”等操作謀取額外利益，導(dǎo)致股東的權(quán)益尤其是中小股東的權(quán)益得不到妥善保障。證監(jiān)會法律部主任程合紅表示，目前對于中小股東的權(quán)益，主要依靠證券法的保障條款，隨著我國證券市場投資者群體規(guī)模的不斷擴大，投資者權(quán)益如何在公司法中得到保護值得關(guān)注。

一、中小股東權(quán)益保護的必要性

（一）保護中小股東合法權(quán)益是股權(quán)平等的體現(xiàn)

股權(quán)平等是指，處于相同地位的公司股東應(yīng)當獲得同等對待，相同種類的每份股份具有相等的權(quán)力。中小股東與控股股東之間的差別只應(yīng)體現(xiàn)在對于公司事務(wù)的表決權(quán)上，而各股東作為公司的共同所有者，屬于同一個利益共同體，對公司事務(wù)享有相同的知情權(quán)。股份的發(fā)行與交易應(yīng)保證公平與公正，大股東應(yīng)當充分尊重中小股東的合法權(quán)益。

（二）保護中小股東合法權(quán)益有利于規(guī)范公司治理

股份制公司特別是上市公司在日常經(jīng)營或是資本運作過程中應(yīng)當遵循相關(guān)法律、法規(guī)的要求，而在市場上不斷有一些公司被爆出存在財務(wù)造假、內(nèi)幕交易等問題，諸如趙薇同萬家文化之間的內(nèi)幕交易，康得新被曝光的“現(xiàn)金協(xié)議”黑洞，此外還有近期格力地產(chǎn)被要求披露的定向增發(fā)時所簽訂的保底協(xié)議，大股東往往擁有對公司的控制權(quán)，而由于監(jiān)管不嚴、公司治理不規(guī)范、信息不對稱等問題，控股股東的一些內(nèi)幕行徑往往會造成投資者權(quán)益的損失，而涉及到的上市公司輕則會受到處罰，重則可能會面臨退市風險。加強信息公開，杜絕內(nèi)幕操作是資本市場金融交易的要求，保護中小股東的合法權(quán)益，同時也有利于規(guī)范公司治理，促進企業(yè)更好地發(fā)展，讓全體股東享受到更優(yōu)異的投資回報。

（三）保護中小股東合法權(quán)益有利于維護企業(yè)形象

加強信息公開，建立規(guī)范的公司治理模式，有利于在產(chǎn)品市場與資本市場上為公司營造的良好的企業(yè)形象。良好的企業(yè)信譽可以給企業(yè)帶來更低的融資成本與良好的銷售渠道，當上市公司意外“暴雷”，往往會對公司股價產(chǎn)生不利影響，甚至有可能讓公司陷入經(jīng)營危機。當公司中小股東的合法權(quán)益能夠得到妥善保護，公司長期保持良好的企業(yè)形象，有利于公司進入業(yè)績不斷向好，股價穩(wěn)步提升，隨著公司發(fā)展投資者收益不斷提高的良性循環(huán)。

二、公司法發(fā)展歷程簡述

我國公司法現(xiàn)行版本于2018年10月由全國人大常委會審議通過，在此前公司法已有過多次修訂，最早版本的公司法于1993年12月29日由全國人大常委會表決通過，在1994年7月1日正式頒布實施。發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，要求建立現(xiàn)代企業(yè)制度，作為現(xiàn)代企業(yè)制度的重要法律規(guī)范，公司法的頒布意味著中國企業(yè)開始步入與國際慣例接軌的規(guī)范化治理時期。企業(yè)制度改革適應(yīng)了改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟體制的需要，有利于規(guī)范市場秩序提高公司治理能力。初版公司法頒布后經(jīng)歷過1999年、2004年、2005年、2013年、2018年數(shù)次修訂。

（一）2005版公司法修訂內(nèi)容

我國于2005年基本建立起一套完善的公司治理機制，該年10月27日通過的新修訂版公司法于2006年1月1日正式施行。此次修訂增添了公司法人人格否定制度;建立了股東訴訟制度;規(guī)定了有限責任公司中小股東在特定條件的下退出機制;確認了中小股東的查閱權(quán);建立獨立董事制度;對關(guān)聯(lián)交易做出了嚴格規(guī)定。

（二）2013版公司法修訂內(nèi)容

2013年修訂的公司法對股東出資規(guī)定進行了修改，放寬了公司設(shè)立時股東出資的相關(guān)要求，對公司注冊資本的管理變?yōu)檎J繳登記制，對注冊資本是否實繳不再作要求，取消了股東最低出資限額的規(guī)定，同時不再限制設(shè)立公司時首次出資的比例、貨幣出資占比和繳足出資的期限。

（三）2018版公司法修訂內(nèi)容

2018年修訂的公司法修改了允許上市公司回購公司股份的情形，這是繼2005年公司法修改公司回購規(guī)定后的又一次修改，修改后回購規(guī)則變得更加靈活，新規(guī)則頒布后，迅速引發(fā)了上市公司的一股回購潮，中國平安等五十余家公司公布了回購意向和進展。公司法第一百四十二條新增上市公司回購股份可用于員工持股計劃、股權(quán)激勵、轉(zhuǎn)換可轉(zhuǎn)換債券、維護公司價值及股東權(quán)益等情形;在回購程序上做了簡化，2013版公司法對于上市公司回購公司股份的，要求經(jīng)股東大會決議，而在新版公司法中，這一權(quán)限被下放到董事會;放寬了回購要求，對于回購股份數(shù)限制由不超過已發(fā)行股份總額的百分之五放寬到百分之十，對所購股份轉(zhuǎn)讓或注銷時限的限制也有所寬松，刪去了對回購資金須來自公司的稅后利潤的規(guī)定。公司法修訂后，有利于公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債、調(diào)整資本結(jié)構(gòu)、施行員工激勵計劃，有利于上市公司通過回購公司股份來提升股價，維護公司股價與公司內(nèi)在價值之間的聯(lián)系。

三、公司法對中小股東權(quán)益的保護

（一）獨立董事與監(jiān)事會制度

上市公司獨立董事是由上市公司聘請的除在公司擔任獨立董事之外，不擔任任何其他職務(wù)，遵循客觀中立原則可對公司重大事項獨立發(fā)表意見的董事。獨立董事制度有利于防范公司大股東及管理層為謀取額外利益而侵害其他股東權(quán)益，有利于維護公司整體利益及中小股東權(quán)益。

監(jiān)事會是公司內(nèi)部的監(jiān)督機構(gòu)。監(jiān)事會成員的必須包括公司股東代表和職工代表，同時公司監(jiān)事不能由董事和高級管理人員擔任。監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事具有檢查公司財務(wù)、對公司管理層施行監(jiān)督、向股東大會提出提案等職權(quán)。

（二）異議股東回購請求權(quán)

依據(jù)公司法第一百四十二條及第七十四條，在特定情況下，對股東會投反對票的股東可以請求公司回購其股權(quán)。盡管在司法實踐中行使此項權(quán)利或存在諸多問題需要厘清，但此項規(guī)定對于保護中小股東的權(quán)益仍可謂具有最后的托底支撐作用，為中小股東提供了一種退出機制，當中小股東的權(quán)益受到侵害時，中小股東可以通過要求公司以合理價格回購股份來為其退出投資提供便利。

（三）股東質(zhì)詢與知情權(quán)

公司股東具有對公司事務(wù)的知情權(quán)，有權(quán)參加公司股東大會參與公司決議討論，具有了解公司信息的權(quán)力，并有權(quán)就公司的經(jīng)營情況向公司經(jīng)營管理者提出質(zhì)詢。上市公司應(yīng)當遵循財務(wù)公開的原則，定期公開財務(wù)報表，及時披露對公司可能會產(chǎn)生影響的重大事件。

（四）股東訴訟權(quán)

股東訴訟可分為股東直接訴訟與股東間接訴訟。股東直接訴訟是指，股東針對公司董事及高級管理人員損害公司利益行為提起的訴訟。股東代表訴訟即公司權(quán)益受損的股東救濟，是指公司股東替代公司向公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或違反法律、法規(guī)或公司章程的其他人因損害公司利益而提起的訴訟。

（五）上市公司股份回購

2018版新公司法重新規(guī)定了我國的股份回購制度，其中新增準許上市公司回購公司股份用于維護公司價值或股東權(quán)益，同時也強調(diào)在股份回購過程中上市公司應(yīng)按照證券法的相關(guān)要求強化信息披露責任。此項新增條款對于健全投資者回報機制，促進證券市場穩(wěn)定具有重要意義。當公司股價由于受到外部不利因素影響而處于低迷狀態(tài)時，綜合考慮公司價值和股票在二級市場上的表現(xiàn)，結(jié)合公司的基本面情況，上市公司可以基于保護公司價值，維護投資者信心，保障股東權(quán)益的考量可以進行股份回購，從而對市場變化做出更加主動的應(yīng)對，維護公司市場形象，促進公司股價和內(nèi)在價值相匹配，提振股東信心，激發(fā)市場活力。

四、結(jié)語

自1993年公司法頒布之后，我國開始步入企業(yè)管理制度改革的加速階段，中國企業(yè)的治理模式開始與國際接軌。自此，我國才正式確立了私營企業(yè)的有限責任制，而如今富有活力的私營經(jīng)濟在市場經(jīng)濟體制中已占據(jù)了重要地位。歷經(jīng)數(shù)次修訂，公司法不斷與時俱進，在確立企業(yè)法人制度、規(guī)范公司組織和行為、保護股東和債權(quán)人合法權(quán)益、推進社會信用體系建設(shè)等方面努力適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟和現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)的要求，激活了市場微觀主體的經(jīng)濟活力，推進“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”新局面的形成。但在立法實踐中，作為規(guī)范現(xiàn)代企業(yè)制度的基礎(chǔ)性法律，在2018年修訂后，新版經(jīng)濟法仍有進一步修訂完善的空間。關(guān)于中小投資者權(quán)益保護，簡述以下幾點進一步修訂的建議：

（1）完善股東代表訴訟制度。

（2）擴大中小股東的知情權(quán)，提升中小股東參與公司事務(wù)的權(quán)力。

（3）明晰異議股東回購請求權(quán)的實施細節(jié)。

（4）規(guī)范公司實際控制人行為，保障公司法人獨立地位，更好地維護全體股東的利益。

（5）對上市公司集團化發(fā)展的治理模式做出規(guī)范。

（6）完善獨立董事制度的配套措施，加強對獨立董事的培養(yǎng)和監(jiān)督，提升獨立董事在公司治理體系中的地位。

（作者單位：山東財經(jīng)大學(xué)金融學(xué)院）