再談產(chǎn)權(quán)交易的風(fēng)險防范

李錚

國務(wù)院國資委產(chǎn)權(quán)管理局副局長李曉梁在2020年9月24日舉行的推進(jìn)產(chǎn)權(quán)交易資本市場與公共資源交易平臺融合發(fā)展要素市場化配置論壇和推廣“山東模式”經(jīng)驗交流會上致辭時表示，產(chǎn)權(quán)市場要守住底線，防范市場系統(tǒng)性風(fēng)險。要嚴(yán)防利益輸送。產(chǎn)權(quán)市場是風(fēng)險的聚集地，要堵塞漏洞，防范道德風(fēng)險;要以信息化、公開化化解風(fēng)險。產(chǎn)權(quán)市場起步就是為了防風(fēng)險，防腐敗;要堅持服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)，遠(yuǎn)離市場炒作;產(chǎn)權(quán)市場在開展業(yè)務(wù)創(chuàng)新時，要注意防范風(fēng)險，實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)交易流程規(guī)范化。

中國企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)協(xié)會三屆六次理事會議審議通過了《產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)交易業(yè)務(wù)全面風(fēng)險管理指引（試行）》。該指引強(qiáng)調(diào)了產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)加強(qiáng)全面風(fēng)險管理的重要性。

有交易就有風(fēng)險。產(chǎn)權(quán)交易的風(fēng)險防范是行業(yè)發(fā)展永恒的主題，怎么強(qiáng)調(diào)都不為過。本文就產(chǎn)權(quán)交易的風(fēng)險防范問題，從以下五個方面談?wù)勛约旱目捶ā?/p>

1? 產(chǎn)權(quán)權(quán)屬清晰無爭議是前提

作為產(chǎn)權(quán)交易的標(biāo)的資產(chǎn)，首要的前提條件是權(quán)屬清晰無爭議。比如設(shè)施資產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)是其合法的所有權(quán)人，依法具有排他的處置權(quán)。舉例來說，甲公司雖然占有某設(shè)備資產(chǎn)，但是該設(shè)備資產(chǎn)是從乙公司租賃而來，并不具有所有權(quán)，則甲公司就是不適格的轉(zhuǎn)讓方，未必有權(quán)處置該設(shè)備資產(chǎn)（除非獲得所有權(quán)人的授權(quán)或委托）。再如，雖然某設(shè)備資產(chǎn)是甲公司購買而來，但其沒有付清設(shè)備款，與供貨方還存在貨款糾紛，則此時設(shè)備資產(chǎn)還存在權(quán)屬爭議，因此甲公司處置該設(shè)備資產(chǎn)，也存在較大的交易風(fēng)險隱患。

對權(quán)屬不清晰或存在權(quán)屬等爭議的資產(chǎn)進(jìn)行交易，究竟有什么風(fēng)險？主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是真正的權(quán)利人會提出異議，要求終止交易，并提出索賠主張;二是該交易面臨難以交付的風(fēng)險;三是即便完成了交易，真正的權(quán)利人會向受讓方提出異議，進(jìn)而引發(fā)受讓方向無權(quán)處置的“轉(zhuǎn)讓方”提出質(zhì)疑，引發(fā)系列風(fēng)險;四是產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)若在交易環(huán)節(jié)存在過失或過錯，則可能面臨相應(yīng)的法律責(zé)任。

由此可見，對資產(chǎn)權(quán)屬進(jìn)行核查（包括對轉(zhuǎn)讓方是否有權(quán)處置進(jìn)行審核），是產(chǎn)權(quán)交易風(fēng)險控制的首要任務(wù)。

2? 充分披露標(biāo)的瑕疵是關(guān)鍵

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規(guī)定，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)如實披露有關(guān)信息，征集受讓方。《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條強(qiáng)調(diào)了資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方如實披露資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓信息的義務(wù)。

任何事物都不一定十全十美，擬轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)也是如此。以房產(chǎn)為例。比如房產(chǎn)陽臺存在滲水情況，房產(chǎn)存在部分違章搭建，可能存在強(qiáng)制拆除的風(fēng)險等等，這些都是瑕疵。

此外，還要特別注意描述資產(chǎn)現(xiàn)狀用詞的準(zhǔn)確性，盡量避免使用夸張、不符合實際情況的用詞，以免造成各方理解上的偏差，進(jìn)而引發(fā)紛爭。在描述資產(chǎn)現(xiàn)狀時，盡可能用客觀的語言表述，不做帶有感情色彩的描述（比如標(biāo)的房產(chǎn)地處東塘商圈最核心地段，升值潛力巨大云云）。對于已經(jīng)明示披露的瑕疵，競買人不得在競得標(biāo)的后再以標(biāo)的有瑕疵而提出撤銷交易等訴求。就如同假定你去買一個瓷器，店主已經(jīng)明示：這個瓷器底部有一處未打磨平整的瑕疵。在這種情況下，你未提出異議，并付錢購買，則不得事后反悔說，這個瓷器有上述瑕疵而退貨或換貨，若如此則是不誠信的表現(xiàn)，也得不到法律的支持。這實際上也是一個公認(rèn)的樸實的交易規(guī)則。所以，交易前充分披露標(biāo)的瑕疵是十分重要的。這實際上也是“公開”原則的一個方面（即瑕疵公開披露，不故意隱瞞。當(dāng)然，公開原則還有其他內(nèi)涵）。

對于潛在的瑕疵風(fēng)險（這個瑕疵，轉(zhuǎn)讓方也不知曉），也需提示競買人自行調(diào)查核實，并自行承擔(dān)可能存在的風(fēng)險。

就產(chǎn)權(quán)交易而言，充分披露瑕疵的目的是，讓競買人買得明白，避免事后才知道瑕疵而引發(fā)交易糾紛，比如競買人要求撤銷交易，退還交易價款，甚至提出賠償、補(bǔ)償要求等。

3? 平等對待交易雙方是基礎(chǔ)

國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。平等保護(hù)交易雙方的合法權(quán)益，就是公平原則的具體體現(xiàn)。無論轉(zhuǎn)讓方，還是受讓方，作為組織交易方的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在交易程序上貫徹“平等保護(hù)交易雙方合法權(quán)益”的基本交易原則。

實際上，“平等”也是民法領(lǐng)域（產(chǎn)權(quán)交易屬于民法調(diào)整的范圍）的重要原則。《民法典》第二條規(guī)定：民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。這是產(chǎn)權(quán)交易“平等原則”的法律淵源。

如何平等？就是不論轉(zhuǎn)讓方和受讓方是何人，都應(yīng)一視同仁地對待。在交易規(guī)則的設(shè)計上，不傾向于任何一方。在事先公開的交易文本中，相關(guān)權(quán)利義務(wù)的約定體現(xiàn)對等原則。比如，在交易合同中約定了受讓方遲延付款需承擔(dān)違約責(zé)任的條款，那么，對等的，轉(zhuǎn)讓方若遲延交付交易標(biāo)的，則也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

4? 防范交易程序風(fēng)險是保障

產(chǎn)權(quán)交易是通過各項交易程序來完成交易的。確保交易程序合法合規(guī)進(jìn)行，是防范交易風(fēng)險的基本保障。一方面，要確保交易程序和交易制度本身的合法合規(guī)性。這就要求我們認(rèn)真對照法律法規(guī)梳理交易程序和制度，使交易程序和制度與法律法規(guī)保持一致。另一方面，要確保交易程序和制度得到有效執(zhí)行，避免出現(xiàn)違反交易程序和制度的行為發(fā)生。

5? 防范從業(yè)人員道德風(fēng)險是底線

產(chǎn)權(quán)交易行業(yè)從業(yè)人員的道德風(fēng)險實質(zhì)上是人為風(fēng)險。也就是說，從業(yè)人員為了自身不當(dāng)、不法利益，故意違反交易程序和規(guī)則，從而引發(fā)的交易風(fēng)險和交易腐敗。

從全國范圍看，絕大多數(shù)產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)都是國有企業(yè)或事業(yè)單位，從業(yè)人員均為履行公職的人員。《中華人民共和國監(jiān)察法》第十五條規(guī)定，監(jiān)察機(jī)關(guān)對法律、法規(guī)授權(quán)或者受國家機(jī)關(guān)依法委托管理公共事務(wù)的組織中從事公務(wù)的人員，國有企業(yè)管理人員，其他依法履行公職的人員進(jìn)行監(jiān)察。

從行業(yè)違規(guī)案例看，某交易機(jī)構(gòu)從業(yè)人員違規(guī)交易，被判處國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪;某政府采購中心工作人員利用職務(wù)便利，在項目招投標(biāo)過程中，將項目標(biāo)底、得分關(guān)鍵點(diǎn)、競爭對手投標(biāo)情況等信息透露給關(guān)系人，便于關(guān)系人的公司有針對性報價和制作標(biāo)書，并在評標(biāo)過程中給予推薦，使關(guān)系人的公司在政府采購項目招投標(biāo)中成功中標(biāo)，事后收受賄賂，被判處受賄罪。

這些警示案例告誡產(chǎn)權(quán)交易行業(yè)從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自律，嚴(yán)格依法執(zhí)業(yè)，廉潔從業(yè)，否則就會因為觸及刑律而后悔莫及。產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)從業(yè)人員廉潔從業(yè)和職業(yè)道德教育，筑牢思想防線，從源頭上杜絕道德風(fēng)險。