未知懷孕，辭退仍屬違法解職

復(fù)林

復(fù)崗被拒

吳琳于2016年12月從原單位辭職，跳槽到江西省南昌市某投資公司，出任新設(shè)的固收業(yè)務(wù)部經(jīng)理，約定年薪15.5萬元，績(jī)效工資另計(jì)。雙方簽訂了2年期的勞動(dòng)合同。

2018年8月9日，吳琳被約請(qǐng)到總經(jīng)理辦公室談話，總經(jīng)理周偉說：“一年多時(shí)間了，固收業(yè)務(wù)毫無起色，董事會(huì)決定進(jìn)行機(jī)構(gòu)重組?！彪S后，周偉拿出書面通知說：“這是薪酬調(diào)整通知，沒意見就請(qǐng)簽字?！眳橇斩ň?xì)看，通知的內(nèi)容是：吳琳的全年薪酬總額12萬元，取消績(jī)效工資。吳琳說：“入職合同上寫明了15.5萬元呀?！敝軅ケ硎?，簽不簽字悉聽尊便。吳琳猶豫片刻后簽字確認(rèn)。

過了兩天，吳琳按照公司要求填寫了雙向選擇表，申請(qǐng)轉(zhuǎn)到供應(yīng)鏈金融籌備組任職。不料，8月下旬，人力資源部卻給吳琳送達(dá)了解除勞動(dòng)關(guān)系通知書，通知載明：鑒于公司固守業(yè)務(wù)停滯，該部門被撤銷，即日起與吳琳終止勞動(dòng)合同。吳琳當(dāng)即提出異議：“兩年的合同還沒到期，公司無權(quán)解除！”

2018年8月31日，吳琳以公司進(jìn)行雙向選擇沒有公開透明為由，到南昌市勞動(dòng)公司人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交了仲裁申請(qǐng)書，要求公司繼續(xù)履行2017年1月5日簽訂的《勞動(dòng)合同書》，并向其支付2018年8月24日起至恢復(fù)工作期間的工資，計(jì)算至申請(qǐng)之日暫定1萬元，并支付未發(fā)放的獎(jiǎng)金共118881.71元。

仲裁期間，吳琳去醫(yī)院做檢查，診斷顯示她懷孕51天。隨后，仲裁委員會(huì)下達(dá)裁決書，認(rèn)定投資公司系違法解除合同，雙方勞動(dòng)關(guān)系自2018年8月24日起恢復(fù)，投資公司向吳琳支付2018年8月24日至2018年9月21日工資9195.4元，駁回吳琳的其他請(qǐng)求。

吳琳拿著裁決書要求去上班，公司告知已沒有她的崗位，并且已經(jīng)到法院起訴，要求撤銷仲裁裁決。吳琳稱：“既然這樣，我也要打官司。”

激烈交鋒

投資公司向南昌市高新區(qū)人民法院起訴，請(qǐng)求撤銷仲裁裁決，不予恢復(fù)與吳琳的勞動(dòng)關(guān)系。吳琳則起訴請(qǐng)法院判令投資公司補(bǔ)發(fā)獎(jiǎng)金，生育待遇另行計(jì)算。

2019年5月5日，吳琳在婦幼醫(yī)院誕下女兒。不久，她向投資公司寄發(fā)關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系恢復(fù)及產(chǎn)假的告知函，同時(shí)再次申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，提出由投資公司支付2018年9月22日至2019年5月4日期間的工資74333元;2019年5月5日起至2019年7月29日期間的產(chǎn)假工資28333元，并由公司支付生育檢查、醫(yī)療費(fèi)用14039.27元。2019年9月4日，仲裁委作出裁決，投資公司支付吳琳生育津貼11670元、產(chǎn)前檢查費(fèi)560元、生育醫(yī)療費(fèi)1600元。

對(duì)此裁決，投資公司和吳琳皆不服，分別向法院申請(qǐng)?jiān)黾釉V訟請(qǐng)求。一審法院審理認(rèn)為，用人單位違反法律規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。雖然吳琳舉證證明事后發(fā)現(xiàn)自己懷孕，但不能據(jù)此反推投資公司是因違反“用人單位不得與已懷孕的女職工解除勞動(dòng)合同”為由違法解約，而應(yīng)審查用人單位通過雙向選擇機(jī)制與吳琳解除勞動(dòng)關(guān)系是否合法。根據(jù)已查明的事實(shí)，投資公司現(xiàn)有證據(jù)無法證明雙向選擇方案通知及相關(guān)會(huì)議明確告知了吳琳關(guān)于“落選即被辭退”的相關(guān)后果，而從吳琳提供的電話錄音內(nèi)容可知，她對(duì)落選即被辭退的結(jié)果事先并不知曉，投資公司也未說明雙向選擇標(biāo)準(zhǔn)及吳琳落選的具體理由。

2019年12月27日，南昌市高新區(qū)人民法院作出一審判決，吳琳與投資公司之間的勞動(dòng)關(guān)系自2018年8月24日起恢復(fù)。投資公司向吳琳發(fā)放2018年8月24日起至2018年9月21日的工資1萬元，支付吳琳2019年5月5日至2019年7月29日期間的生育津貼28333元、生育醫(yī)療費(fèi)用2160元，駁回吳琳的其他訴訟請(qǐng)求。

終審定音

吳琳和投資公司均不服一審判決，向南昌市中級(jí)人民法院提出上訴。

二審法院審理認(rèn)為，2018年9月20日，吳琳在醫(yī)院做彩超檢查，已見胚芽和心管搏動(dòng)。雖然醫(yī)學(xué)推定吳琳妊娠5周或6周，但從有利于保護(hù)女性勞動(dòng)者的角度出發(fā)，從寬原則推定孕婦的懷孕時(shí)間，應(yīng)認(rèn)定妊娠時(shí)間為6周，故其懷孕的起始時(shí)間應(yīng)為2018年8月9日。

投資公司是否違法解除吳琳的勞動(dòng)關(guān)系？對(duì)此，二審法院審理認(rèn)為，用人單位不得依照《勞動(dòng)合同法》第四十條、第四十一條的規(guī)定與吳琳解除勞動(dòng)合同。吳琳系從2018年8月9日開始計(jì)算孕期，而投資公司向吳琳下發(fā)解除勞動(dòng)合同的時(shí)間為2018年8月24日，雖然投資公司并不知曉吳琳已懷孕，但在作出解除勞動(dòng)合同決定之前，吳琳懷孕的事實(shí)客觀存在，投資公司解除與吳琳的勞動(dòng)合同雖不是故意違反《勞動(dòng)合同法》的禁止性規(guī)定，但依然構(gòu)成違法解除。

2020年7月13日，南昌市中級(jí)人民法院終審落槌定音，駁回吳琳和投資公司的上訴，維持原判。

【以案說法】

當(dāng)前勞動(dòng)市場(chǎng)上性別歧視尤其對(duì)未孕或者孕期女性的歧視較為嚴(yán)重，因此，終審判決時(shí)，即使投資公司事前并不知曉吳琳懷孕，法院仍然根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條第四項(xiàng)規(guī)定，確認(rèn)系違法解除，以樹立正確的社會(huì)價(jià)值導(dǎo)向，倡導(dǎo)用人單位依法保護(hù)女性勞動(dòng)者的合法權(quán)益，彰顯法律對(duì)孕期勞動(dòng)者的人文關(guān)懷。（文中公司及人物均為化名）

編輯 家英宏

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