WTO安全例外條款的適用：網(wǎng)絡安全之維

蘇斌

摘要：WTO安全例外條款（簡稱“該條款”）的適用在國際上一直無明確統(tǒng)一的規(guī)定。網(wǎng)絡安全為新型的國家安全，毋庸置疑可以適用該條款。成員方應當事先通知WTO，由其決定其基本安全利益是否受到現(xiàn)實威脅再采取行動，涉及該條款的案件WTO爭端解決機構(gòu)（DSB）應當有權(quán)審理。各國應當客觀解釋該條款，遵守國際法原則，我國國內(nèi)也待從立法、執(zhí)法、司法上積極應對。

關鍵詞：網(wǎng)絡安全;WTO安全例外條款

前言

當前，各國日益重視網(wǎng)絡安全，將其上升為國家安全的一部分。美國日益打擊我國高科技企業(yè)，展開中美貿(mào)易戰(zhàn)、封鎖華為、對中國香港建立的情報機構(gòu)等，多次以網(wǎng)絡行動威脅我國國家基本利益。目前對于網(wǎng)絡安全是否可以援引該條款尚有爭議，該條的適用條件也無統(tǒng)一標準。在WTO爭端解決中，美國可能以網(wǎng)絡安全為由援引該條款，并作為其不法行為的抗辯理由。

1.網(wǎng)絡安全應屬國家安全

網(wǎng)絡安全作為新型的非傳統(tǒng)安全，對國家根本安全利益產(chǎn)生重大影響。新形勢下，傳統(tǒng)的軍事安全因素以外的非傳統(tǒng)安全因素對國家的影響愈發(fā)明顯，國際上尤其美國更加擴大國家安全的范圍?！端质謨浴返?1條規(guī)定，網(wǎng)絡行動的規(guī)模、影響達到構(gòu)成適用武力的非網(wǎng)絡行動的程度，則構(gòu)成使用武力。例如愛沙尼亞遭受的網(wǎng)絡攻擊和 “震網(wǎng)”事件其危害程度都可能構(gòu)成“網(wǎng)絡戰(zhàn)”。威脅一國網(wǎng)絡安全的表現(xiàn)形式主要有計算機惡意軟件、網(wǎng)絡戰(zhàn)、網(wǎng)絡病毒、網(wǎng)絡竊聽等多樣化形式。我國總體安全觀的內(nèi)涵以及國際形勢的嚴峻性使得網(wǎng)絡安全成為國家安全的題中應有之意。

2. 網(wǎng)絡安全與WTO安全例外條款

2.1 WTO安全例外條款的先決問題

第一，適用該條款的自決權(quán)范圍。在GATT時代，成員多對該條款2適用持“完全自決”態(tài)度，認為維護國家主權(quán)是國際秩序的首要任務，成員可自己決定其基本安全利益是否受到現(xiàn)實威脅而使用安全例外條款采取行動，無需事前通知或事后說明，更無需履行特定程序。1985年關貿(mào)總協(xié)定委員會在討論美國對尼加拉瓜的貿(mào)易禁運一案時，并未否定即默認了完全自決這一態(tài)度。在WTO時代，由“完全自決”態(tài)度向“限制自決”轉(zhuǎn)變。完全自決是無法獲得國際社會支持的，各國隨心所欲的自由裁量將使得國際社會失去秩序與和平，逃避應盡的WTO義務。[1]

第二，DSB是否有權(quán)審理涉及該條款的案件。普遍認為DSB應當有權(quán)審查，筆者總結(jié)了以下幾點理由：（1）理論上WTO協(xié)定中DSU第一條規(guī)定了DSU的規(guī)則和程序應適用于其附件一所列各項協(xié)議，在附件一中明確列舉了GATT、GATS以及TRIPS協(xié)定。（2）實踐中出現(xiàn)過涉及安全例外條款的爭端提交專家組審查，并由專家組做出了報告。例如1949年捷克斯洛伐克訴美國案。（3）若DSB無權(quán)審查，那么多數(shù)國家肆意擴大國家安全所使用的領域，以保護國家安全為由對他國實施貿(mào)易限制甚至經(jīng)濟制裁，無疑將助長美國實施單邊主義，加速WTO多邊體制的崩潰。盡管在有限的幾起關于援引該條款的案件中，國家安全事項通常被排除在專家小組的職能范圍之外，但是DSU的規(guī)則和程序應當適用于涉及安全例外條款的案件，以期將來加以規(guī)范和解釋。

2.2 WTO安全例外條款之適用限制

援引該條款的國家具有極強的自由裁量權(quán)，具有高度政治性，外部干涉則有侵犯他國主權(quán)之嫌。因不受他國及組織制約、相關概念模糊等，導致該條款被濫用或錯誤使用，其他成員的合法利益則難以保障。對于該條款的適用不能限制過嚴，WTO不可能禁止一國基于安全需要而采取的任何必要措施，同時不能太寬松，因為一國可能以維護國家安全為由施貿(mào)易保護之實。當其他成員的網(wǎng)絡攻擊等不法行為導致有關WTO有關成員基本安全利益受損，那么才有資格援用安全例外應對不法侵害。

該條款之a(chǎn)項授權(quán)成員拒絕提供其認為如披露則會違背其基本安全利益的任何信息。b項授權(quán)阻止成員采取其認為對保護其基本安全利益所必需的任何行動。但“認為”不意味著絕對的自由裁量權(quán)，否則第2款項下的各個子條款將變得多余或無效，從而違背了客觀性和條約的“有效解釋原則”?；景踩嫱ǔ０ㄜ娛屡c國防利益，現(xiàn)在已擴充到經(jīng)濟利益、關鍵技術和基礎設施等領域。網(wǎng)絡行為達到一定規(guī)模和后果時可威脅國家安全，因此網(wǎng)絡安全屬于基本安全利益。

若要援引“戰(zhàn)時或國際關系中的其他緊急情況”必須滿足兩大條件：戰(zhàn)爭或其他國際緊急情況正在發(fā)生;適用該款旨在保護嚴格意義上的國家安全利益。這一規(guī)則在后續(xù)兩大案例1985年影響尼加拉瓜的美國貿(mào)易措施案1991年歐洲經(jīng)濟共同體與南斯拉夫的貿(mào)易措施案中得到了適用。“戰(zhàn)時”術語仍不明確，但是國際法上的戰(zhàn)爭并非都以實際的武裝沖突為前提，黑客等網(wǎng)絡攻擊、網(wǎng)絡戰(zhàn)仍然有可能構(gòu)成“戰(zhàn)時”，即網(wǎng)絡戰(zhàn)時戰(zhàn)爭。如果網(wǎng)絡行動的規(guī)模和后果相當于使用武力的非網(wǎng)絡行動，則其構(gòu)成使用武力。[2]當網(wǎng)絡活動具有侵略性，控制或者癱瘓了對方的軍事計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)時，多認定為網(wǎng)絡戰(zhàn)。在軍事上通過網(wǎng)絡攻擊、網(wǎng)絡間諜等網(wǎng)絡行為造成一國軍事網(wǎng)絡系統(tǒng)崩潰事件有增無減。

3.我國的法律對策

第一，制定網(wǎng)絡安全審查專門立法。立法機關制定網(wǎng)絡安全審查專門法律，政府和行業(yè)組織制定統(tǒng)一的網(wǎng)絡安全標準。以獨立、全面的核查程序來運用這些標準，網(wǎng)絡安全評估和驗證上要嚴格遵守法律規(guī)定和程序。我國政府和行業(yè)組織也應該共同努力制定統(tǒng)一的網(wǎng)絡安全標準。第二，執(zhí)法機關運用準入制度和信息技術審慎審查，通過技術審查、管理審查等嚴控風險進入。全行業(yè)、全社會共同協(xié)作以加強系統(tǒng)的網(wǎng)絡安全治理。在外國相關互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)準入方面，充分利用現(xiàn)有大數(shù)據(jù)、人工智能等新興技術審慎審查相關網(wǎng)絡活動，依法詳細審查一國的網(wǎng)絡安全審查制度可能涉及透明度等相關義務是否違反WTO規(guī)則，以有效的市場準入制度和安全審查制度確保網(wǎng)絡安全。第三，司法機關總結(jié)歷史經(jīng)驗，剖析歷史上WTO中相關的國家安全案例，完善當前司法體系。

4.結(jié)語

成員國對于該條款的解釋及適用應當享有限制自決權(quán)，而不是完全自決權(quán)，并遵循善意原則。認可爭端解決機制有權(quán)審理涉及該條款的案件，遵從國際法原則。我國在理論上需完善網(wǎng)絡安全審查制度，事前篩選并過濾掉可能危及我國國家安全的行為，尤其在軍事和國防領域;在實踐上要加強網(wǎng)絡基礎設施建設，總結(jié)其適用的規(guī)律和新特點。

參考文獻

[1]李巍.新的安全形勢下WTO安全例外條款的適用問題[J].中國政法大學學報， 2015，（3）：102.

[2] 北約卓越網(wǎng)絡合作防衛(wèi)中心國際專家小組. 塔林網(wǎng)絡戰(zhàn)國際法手冊[M].北京：國防工業(yè)出版社，2016：27.

作者簡介：蘇 斌（1996-），女，漢族，湖南長沙市人，學生，碩士在讀，單位：廣東財經(jīng)大學法學院，研究方向：國際法學。

（廣東財經(jīng)大學法學院?廣東?廣州?510320）