以股權方式轉讓在建工程項目的法律分析

黃賀 河北港口集團港口工程有限公司

一、以股權方式轉讓在建工程項目的優缺點

以股權方式轉讓在建工程項目的優點：無須對原在建工程項目的物權權屬進行轉移，可仍以原項目公司的身份進行運作。一是手續簡單，又不涉及不動產權屬變更問題，收購方可以不受法律法規對不動產轉讓的限制也不涉及有關建設批準文件和建設承包合同變更等煩瑣復雜的變更手續，僅需收購方與出讓方按照《公司法》的規定及內部股權轉讓相關制度的規定，簽訂股權轉讓協議并完成股權轉讓變更登記手續，就能夠達到對目標項目的控制管理權；二是費用節省，以股權轉讓方式轉讓在建工程與在建項目直接轉讓對比，稅負更低，后者涉及大筆的土地增值稅及額度不低的交易手續費，而前者僅設計企業所得稅和印花稅。三是后續開發速度快，相關股權轉讓手續完成后，收購方即可馬上按照自身規劃進行后續開發建設，同時以原項目開發公司的名義繼續運作，可以同時獲得項目公司的品牌商譽資源、人才資源、銷售途徑等重要資源，這些優質資源即難以貨幣進行計量也是很難在短時間獲得，在建項目的開發可以完全不中斷，不受影響的平穩過渡。

以股權方式轉讓在建工程項目的缺點：收購方在享受高效便利的同時也承擔著高風險。一是在建項目工程本身存在建設風險；二是出讓方除了收購方目標的在建工程的不動產資源外，還可能存在其他并非收購方理想的其他資產，這些資產有可能反而帶來負擔或風險，同時出讓方還極有可能存在其他債權債務，尤其時債務風險，如收購方不能充分預估債務風險有可能給自身造成極大損失；三是在建工程的直接轉讓可以完整的進行物權交割驗收，而企業的股權轉讓其驗收交割程序更為復雜，出現爭議導致談判失敗的可能性更大，比如對于后續被收購企業的職工安置問題，高管、骨干技術人員的薪資待遇問題；四是對于被收購方的盡調真實度并不能做到百分之百，信息不對稱很容易造成雙方不能充分的溝通和信任，導致雙方在談判過程中因談判時間過長被收購企業發生損益而影響最終交易價格。

二、以股權方式轉讓在建工程項目風險

出讓方有可能存在出資不實、抽逃資金等行為，或者待出讓股權已經設定質押等影響股權合法性和有效性的問題，則股權瑕疵風險將使收購方陷入危險境地；股權轉讓定價不僅要考慮土地及其地上建筑物的價值還需對收購方的負債情況進行評估，以及股權所對應的凈資產情況，復雜的定價環節必定會提高風險程度，給收購方帶來的不確定性也更大；出讓方在股權轉讓之前未被發現的各類違法行為，在股權變更后如被查處則一切后果也將由收購方買單，這無疑將對股東權益造成損失。

三、以股權轉讓方式轉讓在建項目工程的風險應對措施

對相關政府批文及轉讓方資信情況充分、詳實的審核是股權轉讓的前提和基礎，一切審核材料都應查閱原件，檢驗真偽，不惜以最大的成本進行前期調查；合理設計保證金、股東擔保、銀行信用等組合擔保方式，最大程度降低收購風險；聘請熟悉股權轉讓及房地產開發有關法律法規的律師團隊，充分其專業優勢，對出讓方進行全面的盡職調查，雖然由此會造成一定的律師費，但與因盡調不全面而造成收購損失相比，這一成本大可忽略不計；轉讓合同中一定要設置轉讓方的隨附義務，例如可以規定轉讓后出讓方原股東仍應履行協助、通知、保密等義務，同時因出讓方原股東隱瞞影響轉讓的重要信息，出讓方有權在轉讓后仍向其追究違約責任。