互聯網視域下不正當競爭行為的規制

薛菲 桂林電子科技大學

隨著市場經濟的快速發展和科技的不斷進步，互聯網的飛速進步為市場經濟提供了有利的條件，在互聯網方便快捷的優勢下，越來越多的人選擇在互聯網上進行經濟活動，如電商平臺的快速發展。在市場經濟快速發展的前提下，同時也帶來了市場競爭，這種發生在互聯網視域下的不正當競爭行為，對營造和諧、健康的市場秩序帶來了困境。

一、互聯網不正當競爭行為認定

（一）我國現行法律的規定

我國《反不正當競爭法》第二條第二款、第三款規定了我國不正當的行為以及經營者的范圍，在第二章也列舉了七類具體的不正當競爭行為。但由于網絡經濟活動的興起，網絡不正當競爭行為越來越多，僅靠第二條是無法針對互聯網不正當競爭行為進行判斷，因此2017年修訂的《反不正當競爭法》增設了第十二條關于互聯網條款，其中第四項①是兜底條款，對未列舉到的競爭行為做出了涵蓋。

筆者在中國裁判文書網上，以 “互聯網”為關鍵詞，以《中華人民共和國反不正當競爭法》為案件裁判依據，對北京知識產權法院審結的案件進行檢索，最早到2017年，2018-2020年間并沒有相關案件審結。除去不相關案件，2017年最終檢索到7個案件。因為審結時間，并沒有對12條進行引用，但也由此看出了沒有12條的修訂，對案件審理有很大的局限性。

（二）構成要件

根據《不正當競爭法》第12條的四款規定，除去第四條兜底條款，可以把互聯網不正當競爭分為三大類構成要件：

1.利用技術手段

在互聯網中，大多數的技術手段，都是利用第三方插件所實施的不正當競爭，這類行為使用代碼等計算機技術手段，進行編程，創造出能夠阻止訪問、修改功能、疊加功能來對被侵權經營者所經營的網站實施。谷歌的Chrome 瀏覽器②，就是開發者通過編寫插件實現擴充功能，他的創新一開始是為了方便用戶的體驗感，但這種行為卻使網站經營者和插件經營者處于弱勢地位。例如在“幫5淘”案例③中，該插件通過改變頁面，可自動對“天貓商城”“淘寶網”的同一件商品進行對比價格，幫助消費者對商品掌握信息，獲得更大的優惠。然而幫5淘的行為，使得天貓淘寶網站在經營活動中遭受損失，因此提起訴訟。在這種情況下，網站經營者處于技術劣勢地位，可能無法通過如此專業的技術手段對相關插件進行屏蔽設置，在自力救濟失敗后，只能尋求法律的幫助，技術的創新與不正當競爭行為的界限這類問題也隨之而來。

2.影響用戶選擇

除了《反不正當競爭法》對消費者的權益進行了保障，在《消費者權益保護法》中第16條，也對消費者的利益進行了維護。比如，某些平臺在支付時，會限制消費者對支付方式，那么按照《反不正當競爭法》的規定，對消費者支付方式的選擇權進行了損害，比如為了支付，要將該平臺賬號的余額提現到另外一個支付平臺，這可能會收取一定的手續費。經營者之間的商業競爭的正當性與否，要看消費者的利益是否受到損害，因此，把商業競爭的損失轉移到消費者身上，是不盡合理的。

3.妨礙、破壞網絡產品或服務正常運行

這種情況與利用技術手段是屬于包含與被包含的關系，利用技術手段也必然會妨礙、破壞網絡產品或服務正常運行。妨礙正常運行可能會產生兩種后果：損害消費者利益和增加消費者的利益，如廣告屏蔽。這也是從側面應證了，以給消費者帶來不便的競爭行為，是違法而值得譴責的。

二、互聯網視域下不正當行為認定的困境

不正當競爭在法條第二條第一款④對市場的正常競爭做出了規定，由此，競爭行為應該遵守最基本的原則并且有利于消費者的利益。倘若以消費者利益的損失為代價展開競爭，就不符合健康市場的要求，屬于不正當競爭。但在互聯網中卻不一致，因此發生在網絡空間中的不正當競爭行為很難得到約束。

（一）對消費者的保護缺失

在互聯網中，由于網絡的隱蔽性和流動性，消費者并不能對購買的商品信息進行直接獲取，因此會很大程度地損害消費者權益，因此出臺了一些“七天無理由退貨”的規定。在消費者知情權和選擇權易受到侵害的前提下，一些不正當競爭行為人在對消費者進行傷害。并且法條第17條⑤中，只規定了經營者的訴權，對消費者的訴求只字不提，過于局限和忽視消費者的利益。

（二）處罰范圍過窄

在《反不正當競爭法》中，規定了一些賠償等處罰措施，但在網絡環境這種特殊情況下，沒有對網絡平臺實行關閉、停頓等限制措施。在線下，如果一個店鋪違反了法律，會給予其停業等措施，但在互聯網中，只對其賠償進行了規制，過于寬泛，這也造成了很多網絡平臺被罰款的同時仍在違法，畢竟違法所得的利益要遠遠大于罰款。

（三）執法效率低、舉證困難

由于網絡的特殊條件，有關部門很難對其違法行為進行查證，導致不正當競爭行為無法得到有效的監管，違法者只需要臨時刪除或者修改，就可以躲過監管部門的排查。

三、網絡不正當競爭的司法完善建議

（一）加強消費者權益保障

首先，增設相關條款，對消費者的訴訟權進行規制，保障其權益受到侵害時的有效訴訟途徑和救濟手段，在此基礎上，可以參考德國的反不正當競爭法對消費者權益保護，賦予消費者集體訴權，營造一個健康的市場。

（二）擴大懲罰范圍

在擴大處罰范圍的前提下，要細化不正當競爭行為，這樣才能針對不同的競爭行為進行具體的懲罰措施，立法者在規定過程中，也要遵循誠實信用原則和公平公正原則，不能單純為了懲罰經營者而去加大處罰力度。

（三）使用舉證責任倒置

在通常的實施過程中，一般適用誰主張、誰舉證，但在網絡環境中，隱蔽性流動性造成了網絡環境下，處于弱勢地位的原告很難去收集證據來證明被告的違法性，而相較于此，被告舉證自己的正當性則更加有益于市場環境的公平競爭。除此之外，被告進行舉證，也解決了網絡監督部門效率低、舉證困難的問題。

四、結語

在互聯網視域下，網絡環境的特殊性，給我們現行的法律帶來了挑戰，因此要求我們必須對網絡中的不正當競爭做出不一樣的規定，只有合理對其進行規制，才能營造健康的互聯網競爭市場。

注釋

①第十二條：（四）其他妨礙、破壞其他經營者合法提供的網絡產品或者服務正常運行的行為。

②Chrome 可以對用戶當前瀏覽的頁面進行操作，如將指定腳本注入指定頁面，當用戶訪問這些頁面時，相應腳本即可自動運行，該注入的腳本與當前頁面中的全局變量互不干擾。

③上海載和網絡科技有限公司、載信軟件（上海）有限公司與浙江天貓網絡有限公司其他不正當競爭糾紛二審民事判決書（2017）滬73民終字第197號。

④本法所稱的不正當競爭行為，是指經營者在生產經營活動中，違反本法規定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經營者或者消費者的合法權益的行為。

⑤經營者或者消費者受到不正當競爭行為侵害的，可以依法向人民法院提起訴訟。