海南自貿(mào)港新型走私犯罪防控機(jī)制研究

皮昊 李雨澤

摘要：海南自貿(mào)港離島免稅政策的實施，給當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展帶來了巨大機(jī)遇的同時也帶來了挑戰(zhàn)，比較典型的是利用離島免稅政策而實施的套代購走私違法犯罪問題，且這一問題正伴隨著離島免稅政策的深入實施而呈現(xiàn)出不斷擴(kuò)張的趨勢，具體表現(xiàn)在作案手法、資金流動、人群分布等方面。應(yīng)當(dāng)說，這一問題的發(fā)生是由于犯罪群體與緝私警力的失衡以及民眾法律意識的淡薄等原因所導(dǎo)致，建議從構(gòu)建事前事中事后“查打控”工作機(jī)制及加大套代購法律風(fēng)險宣傳力度等來加以防控。

關(guān)鍵詞：離島免稅;套代購;走私;在校大學(xué)生;防控機(jī)制

為了促進(jìn)海南經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，加快海南國際旅游島建設(shè)，2011年國務(wù)院決定在海南省開展離島旅客免稅購物政策試點。據(jù)資料統(tǒng)計，離島免稅政策實施以來，十年間銷售總額接近1000億元。激烈的行業(yè)競爭和巨大的利潤誘惑導(dǎo)致利用離島免稅政策實施套代購違法犯罪案件數(shù)量激增。特別是2019年下半年以來，伴隨著離島免稅購物政策調(diào)整實施，利用離島免稅政策組織套代購牟利的現(xiàn)象明顯增多。放得開的前提是管得住，如何進(jìn)一步打造海南免稅購物品牌，建設(shè)國際旅游消費中心，同時有效防范因離島免稅政策帶來的走私違法犯罪風(fēng)險，是海南自貿(mào)港建設(shè)過程中一個不能回避的重要議題。

一、海南離島免稅政策概述

（一）離島免稅的概念

所謂離島免稅政策，是指年滿16周歲的國內(nèi)外旅客，乘坐飛機(jī)、火車或者輪船前往海南島以外的中國大陸地區(qū)（不包括離境），可享受限值、限量、限品種進(jìn)口免稅購物，在實施離島免稅政策的免稅商店（以下稱離島免稅店）內(nèi)或經(jīng)批準(zhǔn)的網(wǎng)上銷售窗口付款，在機(jī)場、火車站、港口碼頭指定區(qū)域提貨離島的稅收優(yōu)惠政策。1

（二）海南離島免稅政策與其他海購方式比較

毫無疑問，生活質(zhì)量和消費水平的不斷提升極大地促進(jìn)了居民對舶來品的需求。最早居民多通過出國旅游并個人隨身攜帶的方式購買境外商品，但囿于諸多主、客觀因素的影響，境內(nèi)居民無法親自前往境外購買，特別是疫情的肆虐，使得境外旅游基本處于停滯狀態(tài)。在此背景下，跨境電商與離島免稅的優(yōu)勢凸顯，成為居民購買境外商品的主要考慮渠道。

相較于跨境電商而言，離島免稅有其特有的優(yōu)勢，具體體現(xiàn)在以下兩個方面：

第一，離島免稅的貨源真實度更高，且糾紛解決更為方便。離島免稅的銷售主體為線上線下的國企、央企免稅店，且目前海南省僅存10家，一旦不幸買到假冒偽劣產(chǎn)品，維權(quán)是一件相對容易的事;而跨境電商的銷售主體為一般主體，只要有資金即可以運作，特別是在網(wǎng)絡(luò)平臺魚龍混雜的前提下，消費者往往面臨維權(quán)成本高、“投訴無門”、反饋機(jī)制慢等困境?？缇臣m紛畢竟和國內(nèi)不同，一旦發(fā)生糾紛，其處理是一件非常紛繁蕪雜的事，這也是現(xiàn)在大部分跨境電商的痛點所在。

第二，離島免稅的優(yōu)惠力度更大。一方面，在進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅與消費稅方面，海南離島免稅享受的是該類稅收全免，而跨境電商則需要按照法定納稅額度的70%征收;另一方面，離島免稅店長期有三件八五折、部分商品八折的優(yōu)惠，在節(jié)假日等還可享受三倍、五倍積分，積分可以在購買免稅商品時充當(dāng)現(xiàn)金使用，還會不定期發(fā)放各種優(yōu)惠券、滿減券等，折扣力度較大。

二、離島免稅政策下走私違法犯罪的現(xiàn)狀

需要注意的是，按照正常的程序購買離島免稅商品并離島，只要是不以營利為目的，即使購買免稅品后送給親朋好友也是正常的消費行為。而逃避海關(guān)監(jiān)管實施的走私違法犯罪行為主要包括以下四點：第一，提取免稅品后，本人不離島并將免稅品帶離隔離區(qū)或交付他人處置的;第二，提取免稅品后，本人離島但未按照規(guī)定將免稅品攜運離島的;第三，提供虛假身份證件或者使用不符合規(guī)定身份證件購買免稅品;第四，以營利為目的，出賣自己的購物額度為他人購買免稅商品，通常我們把這類行為人稱為“人頭”，把組織利用他人購物額度購買免稅品銷售牟利這一行為稱為“套購”，把套購“人頭”的組織者稱為“套購頭目”。目前離島免稅套代購案件現(xiàn)狀表現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）離島免稅政策下走私違法犯罪將長期存在

海南離島免稅不同于往來港澳口岸的證件式管理，其政策許可人群受眾廣，且進(jìn)出島行為屬于正常人員往來流通行為，無法過多限制及干預(yù)。參與者地域、群體范圍逐步擴(kuò)大，由島內(nèi)閑散人員、從事微商、電商人員逐步擴(kuò)展到學(xué)生、候鳥群體以及粵西、海南等地的農(nóng)村地區(qū)人員。事實上，絕大多數(shù)走私活動都是在神不知鬼不覺的情況下進(jìn)行的，也很少遭到曝光。而政府幾乎也沒有什么辦法根除走私，尤其是在大量人口愿意參與走私時。實際上，走私活動滲透到社會各個階層，涉及到廣泛的人群。2用羅伯特·哈迪（Robert Hardy）的話來說，“在所有職業(yè)當(dāng)中，走私貽害最深。它使人類養(yǎng)成了狡猾、狡黠、欺騙和隱瞞的習(xí)性;它使人們偏離誠實和勤勉勞動的正確軌道”3

（二）離島免稅政策下走私違法犯罪手法不斷演化升級

第一，經(jīng)過12輪打擊后，，套代購走私團(tuán)伙反偵察意思加強(qiáng)。購物流程合規(guī)合法，集貨環(huán)節(jié)則放在島外，利用快遞進(jìn)行二次銷售，案件查發(fā)難度以及建立證據(jù)鏈關(guān)聯(lián)難度較大。第二，資金流向更為隱蔽。起初，走私團(tuán)伙主要通過微信群、朋友圈等途徑招募帶貨“人頭”，在海口日月廣場、三亞海棠灣免稅城等地購買免稅商品，或通過免稅商城APP直接下單購買免稅品，然后安排帶貨“人頭”到海口新海港提貨并乘船離島。這一方式無論是在走私的查處還是證據(jù)的固定方面都極為便利，只需要根據(jù)賬單進(jìn)行核驗即可;而現(xiàn)今“套購頭目”往往提前將資金轉(zhuǎn)給“人頭”，“人頭”再用資金套購免稅商品。這一形式與日常的資金往來混雜在一起，以合法的轉(zhuǎn)賬形式掩蓋非法目的，在查處過程中需要對日常資金往來和套購資金進(jìn)行篩選排除，給查私工作帶來了新的挑戰(zhàn)。第三，專業(yè)水客資金的介入趨勢明顯，依據(jù)目前掌握的情況，深圳華強(qiáng)北一帶團(tuán)伙極有可能一次性組織大量人員，套代購走私足量貨源。同時，?？诤ｊP(guān)緝私局還發(fā)現(xiàn)有部分走私分子主動到深圳某商城尋找商戶推銷海南離島免稅品的苗頭，由此前等待客戶下單“被動購買”轉(zhuǎn)變?yōu)椤爸鲃油其N”模式。

（三）在校大學(xué)生參與離島免稅套代購走私現(xiàn)象嚴(yán)重

根據(jù)有關(guān)部門案件偵辦統(tǒng)計，發(fā)現(xiàn)海南部分高校淪為走私“人頭”的重災(zāi)區(qū)，有的學(xué)生甚至是“套購頭目”，引起大家高度關(guān)注。據(jù)省打私辦利用反走私系統(tǒng)進(jìn)行的大數(shù)據(jù)分析，截至2020年4月底，發(fā)現(xiàn)有兩千余名在校大學(xué)生疑似參與套代購走私活動。參與學(xué)生多作為帶貨“人頭”這一角色，處于走私鏈條中較為“底層”環(huán)節(jié)，但也有部分學(xué)生在此過程中充當(dāng)“套購頭目”的角色。

三、離島免稅政策下走私違法犯罪的成因

（一）犯罪群體與緝私警力的失衡

當(dāng)某種犯罪在人們看來不可能對自己造成損害時，它的影響就不足以激發(fā)起對作案者的公共義憤。走私罪就是如此。與己無關(guān)的后果只給人留下一些極其淡薄的印象，因而人們看不出來走私對自己有什么損害，甚至還經(jīng)常從中受惠。4換言之，走私罪由于無法直接侵害到個人利益，因此缺乏強(qiáng)烈的倫理違背性與道德譴責(zé)性，一般居民反而能夠從中獲得一定的利益。正是基于這樣的錯誤認(rèn)識，將套代購行為和走私犯罪聯(lián)系起來往往難以被社會民眾理解并接受。5同時，偵查走私的難度是眾所周知的，因為國家沒有足夠的警察或海關(guān)官員隨時隨地查驗所有活動和每一筆交易。6除此之外，針對離島免稅套代購走私的處罰也相對較輕，例如對普通的“人頭”只是進(jìn)行簡單的訓(xùn)誡，并按照公告的要求實施三年限購政策;7而對于套代購的組織者，一般按照走私普通貨物、物品罪定罪處罰。刑法第一百五十三條規(guī)定了三檔刑期，最高可達(dá)十年以上有期徒刑或者無期徒刑?！跋噍^于立法者對經(jīng)濟(jì)秩序、有形利益、分配秩序等社會整體利益方面的高度重視甚至過度重視”8而言，司法者對其的刑罰資源的投入并沒有相應(yīng)的增長，相反，甚至還出現(xiàn)了刑罰輕緩化的趨勢。9司法實踐中的判例也印證了這一論斷。10正是因為以上幾點原因，導(dǎo)致犯罪群體的數(shù)量在不斷上升，而緝私警力人數(shù)相對穩(wěn)定，且不能通過無限制地增加緝私警力這種“殺敵一千，自損八百”的方式加以控制。

（二）法律意識的淡薄

考慮到套代購走私的人頭多為在校大學(xué)生、農(nóng)村閑散人員等，前者由于心理不夠成熟，缺乏應(yīng)有的辨別能力和控制能力;后者多由于沒有受過系統(tǒng)的教育，更別說普法教育，導(dǎo)致對離島免稅套代購走私行為認(rèn)識不足，有的甚至認(rèn)為只是出讓本人購物額度換取報酬不是違法犯罪行為。另一方面，受利益驅(qū)使，導(dǎo)致此類群體對離島免稅套代購走私活動法律后果認(rèn)識不足，或者心存僥幸心理。通過所掌握供述分析，以在校大學(xué)生為例，其參與套代購走私，充當(dāng)人頭每次可獲利400—700元不等。一些學(xué)生由于家庭經(jīng)濟(jì)條件困難，還有學(xué)生由于存在超前消費、攀比等不良消費習(xí)慣，因此極易受到高額報酬的吸引。

實際上，對于這類型為，2021年4月1日實施的《海南省反走私暫行條例》是有明確規(guī)定的，第十八條第二款規(guī)定，禁止違反國家和本省關(guān)于海南自由貿(mào)易港減免稅進(jìn)口貨物、物品監(jiān)管的有關(guān)規(guī)定，擅自將減免稅進(jìn)口貨物、物品運輸、攜帶、郵寄出島銷售牟利?！蛾P(guān)于海南離島免稅購物政策的公告》第七條規(guī)定，對于倒賣、走私免稅商品的個人，依法納入信用紀(jì)錄，并實行三年禁購政策;對于構(gòu)成犯罪行為的，依法追究刑事責(zé)任。

四、離島免稅政策下走私違法犯罪的防控

（一）構(gòu)建事前事中事后“查打控”工作機(jī)制

針對目前犯罪群體與緝私警力嚴(yán)重失衡，且不可能無限制地增加緝私警力這一矛盾，建議從“軟件”與“硬件”兩方面入手，構(gòu)建事前事中事后“查打控”工作機(jī)制，具言措施如下：

第一，堅持情報主導(dǎo)警務(wù)。通過從海關(guān)監(jiān)管數(shù)據(jù)、海南社管平臺、公安數(shù)據(jù)系統(tǒng)等渠道集成各類離島免稅數(shù)據(jù)資源，搭建套代購走私案件偵查信息庫數(shù)據(jù)庫并與有關(guān)單位充分共享，以實現(xiàn)自動預(yù)警及可視化研判;并進(jìn)一步強(qiáng)化陣地控制和秘密力量經(jīng)營，從社會層面和網(wǎng)絡(luò)渠道雙管齊下培育秘密力量，拓寬舉報套代購“水客”的途徑，讓廣大人民群眾能夠及時向緝私部門反饋走私套代購信息。盡力實現(xiàn)對陣地、人力情報的掌控。

第二，堅持開展聯(lián)合打擊。在島內(nèi)與海口、三亞地方公安以及其他警種開展協(xié)同打擊的基礎(chǔ)上，將視野拓展到島外。通過戰(zhàn)區(qū)模式，以海口、湛江為主，聯(lián)合深圳、廣州、拱北等局建立統(tǒng)一用警機(jī)制，確保實現(xiàn)區(qū)域內(nèi)集約化用警與精準(zhǔn)用警。

第三，堅持一般預(yù)防與特殊預(yù)防相結(jié)合，對套代購行為人給予應(yīng)有的處罰。如前所述，從刑罰適用上看，與立法上刑罰設(shè)置嚴(yán)苛形成對比，我國司法機(jī)關(guān)采取盡量輕判、盡量緩刑的態(tài)度，判決中還存在自首等法定量刑情節(jié)濫用的現(xiàn)象。一方面無法阻止行為人重新鋌而走險;另一方面也不能起到規(guī)誡他人不要重蹈覆轍的警示作用。因此，建議提高罰金刑數(shù)額以提高犯罪成本。對此，可以參照國外立法，將作為罰金刑基數(shù)的“逃稅數(shù)額”修改為“涉案數(shù)額”，以提高對離島免稅型走私犯罪中財產(chǎn)刑的威懾力。

（二）加大套代購法律風(fēng)險宣傳以提高群眾的法律意識

通過所掌握供述分析，許多套代購“人頭”沒有意識到自己的行為屬于走私違法犯罪行為，甚至有部分司法工作者也對此存在疑惑。因此，對離島免稅套代購走私犯罪的評價不應(yīng)該僅限于社會民眾的角度，而更多應(yīng)以國家立場進(jìn)行分析，對于如何提升社會民眾的認(rèn)知度，本文認(rèn)為可以從以下幾方面入手。第一，加大政府和媒體自身的宣傳力度。針對社會閑散群體相對比較集中的農(nóng)村、社區(qū)等區(qū)域及學(xué)校、廠礦等行業(yè)開展專題普法教育。在宣傳內(nèi)容方面，要結(jié)合現(xiàn)有的刑事判決，重點突出套代購行為給個人帶來的負(fù)面影響，例如納入誠信檔案、構(gòu)成犯罪的影響后代入黨、從政等。第二，實施傳統(tǒng)宣傳與新媒體宣傳雙驅(qū)動的宣傳模式。具言之，在港口、機(jī)場、免稅店等地，通過張貼“行為加后果”的宣傳公告，對離島免稅套代購者起到警示作用;同時，更多地運用微信、抖音、微博等新媒體推送離島免稅套代購的危害性。第三，督促企業(yè)履行社會責(zé)任。一方面，進(jìn)一步督促離島免稅商品經(jīng)營主體落實其主體責(zé)任，在硬件上強(qiáng)化現(xiàn)場基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，在軟件上建章立制，強(qiáng)化內(nèi)部管理;另一方面，可以在離島免稅購物袋上印制相關(guān)宣傳標(biāo)語，或是制作宣傳小卡片隨離島免稅購物袋發(fā)放。針對離島免稅網(wǎng)上購物，可以以醒目的字體提醒消費者套代購屬于違法犯罪行為。

[1] 作者簡介：皮昊（1996—），男，湖南益陽人，海南大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)碩士，主要從事刑法學(xué)研究。李雨澤（1997—），男，山東聊城人，海南大學(xué)法學(xué)院，法律碩士，主要從事刑法學(xué)研究。

基金項目：本文系2020年海南省研究生創(chuàng)新科研課題：海南自貿(mào)港新型走私犯罪問題研究（Hys2020-05）;海南自貿(mào)港涉稅洗錢犯罪問題研究（Hys2020-19）的階段性研究成果。

注釋：

參見財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局：《關(guān)于海南離島旅客免稅購物政策的公告》，2020年第33號。

2 [美]艾倫·L·卡拉斯著：《走私 ?歷史陰影中的隱秘交易》，李文遠(yuǎn)譯，中國工人出版社2020年版，第23頁。

3 Robert Hardy， Serious Cautions and Advice to All Concerned in Smugling： Setting Forth the Mischiefs Attendant Upon That Traffic;together with Some Exhortations to Patience and Contentment under the Difficulties and ties and Trials of Life （London，1818），轉(zhuǎn)引自[美]艾倫·L·卡拉斯著：《走私 ?歷史陰影中的隱秘交易》，李文遠(yuǎn)譯，中國工人出版社2020年版，第23頁。

4 [意]貝卡里亞著：《論犯罪與刑罰》，黃風(fēng)譯，中國方正出版社2004年版，第77頁。

5 參見薛培、曹堅：《“化整為零”式海外代購走私犯罪的認(rèn)定及法律適用》，《海關(guān)與經(jīng)貿(mào)研究》2015年第6期，第89—90頁。

6 [美]艾倫·L·卡拉斯著：《走私 ?歷史陰影中的隱秘交易》，李文遠(yuǎn)譯，中國工人出版社2020年版，第140頁。

7 參見財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局：《關(guān)于海南離島旅客免稅購物政策的公告》，2020年第33號。

8 白建軍：《法律實證研究方法》，法律出版社2008年版，第367頁。

9 參見宋建軍：《走私普通貨物、物品罪罪刑均衡實證研究》，《犯罪研究》2015年第1期，第30頁。

0 以離島免稅型走私犯罪為例，通過北大法寶，以“離島免稅”為關(guān)鍵詞檢索到刑事案件6宗，分別是：（2020）瓊02刑初68號;（2020）瓊02刑初75號;（2020）瓊02刑初53號;（2020）瓊02刑初63號;（2020）瓊02刑初52號;（2020）瓊02刑初54號。六個案件全部適用緩刑，其中（2020）瓊02刑初68號、（2020）瓊02刑初53號、（2020）瓊02刑初54號均以走私普通貨物罪定罪，但免予刑事處罰。