國際刑法上的強迫失蹤罪與相關犯罪辨析

北京信息職業技術學院 蘇敏

在國際法上，一種行為發展為國際犯罪需要經過三個階段，包括確認了一種權利的宣言性階段，在有拘束力文件中囊括該權利的規范性階段，在公約或者條約中將對該權利的違反宣告為一種嚴重的國際犯罪的最后階段①。強迫失蹤現象起源于二戰時期，在拉丁美洲普遍發生，并擴散至世界各地的許多國家，經歷了這樣三個階段，并最終被國際社會承認為一種國際罪行。

一、強迫失蹤罪作為國際犯罪概述

強迫失蹤罪是國際犯罪中的一種，因此國際犯罪的一般特征也適用于強迫失蹤罪，這也是它與其他國際犯罪的共同之處。多個具有約束力的國際或地區性條約禁止該犯罪，行為人依照這些法律淵源應當承擔刑事責任。

首先，強迫失蹤罪侵犯了受害人以及整個國際社會的共同利益，其犯罪行為具有相當的危害性。該犯罪構成極其復雜，犯罪時間上具有持續性，國際社會在對該犯罪的不斷斗爭中逐漸形成了宣言、地區性公約、國際公約。

其次，強迫失蹤罪是被國際刑法所禁止的犯罪。1994年通過的《美洲國家間強迫人員失蹤公約》是國際上第一次將強迫失蹤罪作為犯罪處理的地區性條約。2006年通過的《保護所有人免遭強迫失蹤國際公約》是將強迫失蹤規定為犯罪的公約。世界上也有一些國家在其國內法中將強迫失蹤作為一項獨立的刑事犯罪作出規定，或者根據1998年《國際刑事法院羅馬規約》對強迫失蹤加以編纂。

最后，強迫失蹤罪的犯罪者應承擔刑事責任。《保護所有人免遭強迫失蹤國際公約》第6條列舉了至少應被追究刑事責任的人，并在第7條中規定各國應考慮強迫失蹤犯罪的極端嚴重性，對之給予相應的處罰。犯有強迫失蹤罪的人承擔國際刑事責任主要是以締約國國內立法并懲處的間接方式進行的。但在其構成危害人類罪時，國際刑事法院可以對犯罪者進行審判和懲處。

二、強迫失蹤罪與危害人類罪

（一）強迫失蹤罪構成危害人類罪的情形

危害人類罪②是國際刑法中最嚴重的國際犯罪之一。構成危害人類罪需要具備三個條件：第一，實施了危害人類的犯罪行為；第二，所實施的犯罪行為屬于廣泛或有系統地針對平民人口進行的攻擊的一部分；第三，行為人明知其行為是廣泛或有系統性地針對平民人口進行的攻擊的一部分。強迫失蹤罪是《國際刑事法院羅馬規約》在危害人類罪中新增的兩項罪行之一。當強迫失蹤的行為達到危害人類罪的最低標準時，實施強迫失蹤行為的犯罪者就要在國際法上承擔刑事責任。

（二）強迫失蹤罪與危害人類罪的區別

犯罪的特征是本罪與其他犯罪的區別所在。通過研究危害人類罪和強迫失蹤罪的不同特征，可以發現兩種罪行的不同之處。

第一，危害人類罪是廣泛或有系統地實施的犯罪。“廣泛或有系統地”的因素使完全孤立的實施行為被確定排除在危害人類罪的范圍之外。而強迫失蹤罪對犯罪行為的規模并沒有要求，對強迫失蹤行為的懲處范圍比危害人類罪要大。即使非常規的、零散的，或者不構成大規模攻擊一部分的強迫失蹤行為也可以構成強迫失蹤罪。

第二，危害人類罪是針對任何平民實施的犯罪。構成危害人類罪，實施者必須知道平民人口是攻擊的首要目標，而非附帶的、偶然的目標。

第三，危害人類罪屬于習慣國際法上的犯罪。危害人類罪這種嚴重的國際犯罪已被公認為習慣國際法上的罪行。諸多國際條約和許多國家國內法中有關于防止和懲治危害人類罪的規定。同時，國際和國內司法判例充分證明，危害人類罪需要由國際社會通力合作進行打擊。強迫失蹤罪并不具有習慣國際法上的犯罪的地位。關于強迫失蹤行為的法律文件多集中在國際人權法領域，國際實踐也只將其作為違反人權公約的行為，要求締約國進行調查、澄清，并采取救濟措施。直到《保護所有人免遭強迫失蹤國際公約》實施，國際社會才形成了關于強迫失蹤罪的具有普遍約束力的文件，但強迫失蹤罪仍然不是習慣國際法上的犯罪，也很少有國家在國內法中將強迫失蹤作為一項獨立的刑事罪行加以規定。在國際刑法領域，強迫失蹤罪只是一個新的罪名。

三、強迫失蹤罪與劫持人質罪

（一）強迫失蹤罪與劫持人質罪的相似之處

劫持人質罪，又稱扣押人質罪，是指非法劫持或扣押并以殺死、傷害或繼續扣押人質相威脅，強迫第三者作或不作某種行為，并以此作為釋放人質條件的行為③。劫持人質罪和強迫失蹤罪都屬于危害人權和基本自由的犯罪，同時，也是危害國際社會公共秩序的犯罪。劫持人質罪在犯罪構成的客觀方面有與強迫失蹤罪類似的行為表現，違背受害人的意志、剝奪其自由是兩種犯罪的先決條件。劫持人質罪在客觀上由兩種行為構成，其一是劫持或扣押人質的行為，其二是威脅第三方的行為。前一行為是后一行為的前提，后一行為是實現犯罪目的的必要手段，這兩種行為相結合才構成劫持人質罪。強迫失蹤罪也由兩個階段的行為構成，第一階段是逮捕、羈押、綁架或以其他任何形式剝奪受害人自由，第二階段是拒絕承認或透露有關人員的命運或下落，第一階段的行為同樣是后一階段行為的前提。同時，作為剝奪受害人自由的行為，這兩種犯罪都是連續性犯罪。此外，它們都既可能發生在平時，也可能發生在戰時。最后，這兩種犯罪的主觀方面都只能表現為故意，而過失不構成犯罪。

（二）強迫失蹤罪與劫持人質罪的區別

盡管這兩種犯罪有以上相同之處，但是，劫持人類罪的犯罪特征說明其與強迫失蹤罪有本質差別。

第一，劫持人質罪必須有國際因素。這種國際因素可能表現為犯罪行為發生地涉及多國，人質和嫌疑人有不同國籍，嫌疑人在外國被發現等情況。國際法上對劫持人質罪的規制僅限于國際犯罪，這與國內法中的綁架罪不同，它強調的是劫持人質行為作為一種國際犯罪的嚴重性。強迫失蹤罪則不需要涉及國際因素，無論犯罪行為發生在何地、一國或多國、國內或國外，無論犯罪者和受害人是否是同一國國民，無論犯罪者在何地被發現。

第二，劫持人質罪與強迫失蹤罪的主體性質不同。劫持人質、圖謀劫持人質以及同謀者都為犯罪主體。劫持人質罪主體的個人一般不是表現為單個人，多半表現為共同犯罪。在現代國際實踐中，具有跨國因素的劫持人質罪大多是由犯罪組織，特別是恐怖組織實施的。強迫失蹤罪的主體則主要是直接或間接的國家代理人。盡管這兩個犯罪的主體都主要是個人或組織，但是其主體的性質是完全不同的。劫持人質罪的犯罪主體往往是與國家、國際組織、具有官方性的組織相對立的個人或組織，他們劫持人質的行為主要是為了從強迫對象那里獲得情報、財產或達到一定的政治目的，如恐怖分子劫持人質要求政府釋放關押的犯人，或者對政府打擊恐怖犯罪的行為進行報復。強迫失蹤罪則恰恰相反，其主體具有官方的性質。

第三，劫持人質罪與強迫失蹤罪犯罪的目的不同。兩種犯罪在主觀上都是故意構成，但是構成劫持人類罪的故意只能是直接故意。劫持人質罪的行為人犯罪的目的通常是政治性或經濟性的，也可能是除此之外的其他要求。強迫失蹤罪的犯罪目的主要是作為對付政敵的手段。強迫失蹤也被用來達到第二個同樣重要的目的，即傳播恐懼。任何人在看到有人被綁架，隨后經受酷刑而死亡或者永遠消失的時候，都會出于對當權者的恐懼之中。大家都知道這些行為的實施者是誰，卻不敢、無法反抗。

四、結論

強迫失蹤罪作為國際犯罪的一種，具有國際犯罪的一般特征，也是該罪與其他犯罪共通的方面。盡管強迫失蹤罪被列入危害人類罪的罪目之一，但其與危害人類罪在是否需要廣泛或系統性地實施，是否是針對平民的犯罪，是否構成習慣國際法上的犯罪等特征上具有很大的區別。強迫失蹤罪與劫持人質罪在犯罪行為方面具有一些相似的地方，但在具有國際因素，犯罪主體的性質，犯罪的目的等方面截然不同。強迫失蹤罪是危害人類和平與安全的罪行，國際社會應通力合作，防止、打擊、懲治，使這一國際犯罪成為可予處罰的罪行。

注釋

① Bassiouni.International Criminal Law and Human Rights, in INTERNATIONAL CRIMINAL LAW (M.C.Bassiouni ed.1986）.16-17。

②根據《羅馬規約》第7條，“危害人類罪是指在廣泛或有系統性地針對平民人口進行的攻擊中所實施的各種犯罪。這些犯罪包括（1）謀殺；（2）滅絕……強迫人員失蹤；（10）種族隔離罪；（11）故意造成重大痛苦，或對人體或身心健康造成嚴重傷害的其他性質相同的不人道行為等。”

③賈宇.國際刑法學[M].北京:中國政法大學出版社,2004:264.