FATF《法律專業(yè)人員風險為本方法指引》綜述及對我國律師業(yè)反洗錢監(jiān)管的啟示

陳恒有 康洋 王璐

摘? ?要：為協(xié)助各國主管當局、金融機構及特定非金融行業(yè)，特別是法律專業(yè)人員識別、評估、管理與法律服務相關的洗錢和恐怖融資風險，全球反洗錢國際標準制訂者——金融行動特別工作組，在廣泛征求各方意見的基礎上，發(fā)布了《法律專業(yè)人員風險為本方法指引》，在全球范圍內提出了適用于法律專業(yè)人員特定活動和業(yè)務的洗錢風險緩釋策略。本文在對《指引》出臺背景及其歷史沿革全面梳理的基礎上，對主要內容進行了摘譯和概述，并結合發(fā)達國家監(jiān)管經驗，提出了我國律師行業(yè)反洗錢監(jiān)管相應的改進建議。

關鍵詞：FATF;法律專業(yè)人員;風險為本;反洗錢監(jiān)管

中圖分類號：F830.46? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：B? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文章編號：1674-0017-2020（7）-0094-04

一、《法律專業(yè)人員風險為本方法指引》出臺背景及其沿革

隨著對金融行業(yè)反洗錢監(jiān)管的不斷深入，洗錢活動逐漸向特定非金融領域轉移，以賭場、法律職業(yè)、會計師、貴金屬和珠寶交易商、房地產商及中介為代表的特定非金融機構所面臨的洗錢和恐怖融資風險日益增加。2003年，F(xiàn)ATF發(fā)布《“40+9”項建議》，正式將特定非金融機構的反洗錢和反恐怖融資工作要求列入其中，要求特定非金融行業(yè)和職業(yè)履行反洗錢和反恐怖融資義務，并在2008年首次發(fā)布了《法律職業(yè)的風險為本方法指引》，提出了律師在提供法律專業(yè)服務活動中涉及洗錢的可疑交易特征。2012年，F(xiàn)ATF對原《“40+9”項建議》進行修訂后發(fā)布了新版《40項建議》，對各國特定非金融機構反洗錢和反恐怖融資工作提出了更高要求，明確規(guī)定律師作為特定非金融行業(yè)和職業(yè)，應當盡職履行客戶身份調查、交易記錄保存、大額交易和可疑交易報告等反洗錢義務，并于2013年發(fā)布了《法律職業(yè)洗錢和恐怖融資風險》的洗錢類型研究，重點分析了法律職業(yè)洗錢和恐怖融資的脆弱性，從委托賬戶濫用、資產購買、公司及信托的建立、公司及信托的管理、委托業(yè)務的管理、訴訟等領域專題研究了法律職業(yè)的7種常見類型洗錢方法。

與此同時，不少國家也出臺了相應的規(guī)章或指南，明確了法律專業(yè)人員的反洗錢和反恐怖融資義務。如德國《反洗錢法》規(guī)定，律師行業(yè)及從業(yè)人員在為客戶提供法律規(guī)定的6項特定金融交易服務時，應全面履行客戶身份識別及可疑交易報告的反洗錢義務。日本《防止犯罪收益轉移法》明確了律師和律師事務所履行反洗錢義務的監(jiān)管機構，并在《委托人身份驗證與資料保存規(guī)定》中對律師行業(yè)進行客戶身份識別的起點金額及例外情形做出了規(guī)定。律師行業(yè)的反洗錢義務履行及其風險為本方法的實施已成為一國反洗錢和反恐怖融資的重要內容與環(huán)節(jié)。

二、《法律專業(yè)人員風險為本方法指引》主要內容及其綜述

（一）法律專業(yè)人員風險為本方法的一般性介紹

1.基于風險為本方法的應用原則。風險為本方法是一個國家反洗錢和打擊恐怖融資框架的重要基礎，實施風險為本方法對于各國和法律專業(yè)人員有效執(zhí)行FATF標準，進而預防和監(jiān)督洗錢和恐怖融資至關重要。FATF在《指引》中提出了針對法律專業(yè)人員實施風險為本方法的應用原則：當風險較高時，應采取更加嚴格的預防措施和更高的監(jiān)控頻率或強度;當洗錢和恐怖融資風險被評估較低時，可以采取相對較輕的監(jiān)控頻率或強度。

2.基于風險為本方法的主要內容。風險為本方法允許各國在FATF建議的框架內充分利用其資源，根據(jù)風險性質采取合理相稱的預防措施。措施包括：一是識別和評估風險。各國、監(jiān)管機構、自律組織和法律專業(yè)人員應收集定量和定性信息，在國家法律和監(jiān)管框架下識別和評估潛在的洗錢和恐怖融資風險以及對國民經濟、法律行業(yè)和法律專業(yè)人員的影響。風險評估的深度和范圍取決于業(yè)務或專業(yè)類型、提供的產品和服務以及法律活動的地理范圍等。二是控制和緩釋風險。實施風險為本的方法要求各國監(jiān)管機構、自律組織和法律專業(yè)人員應制定政策、控制措施和程序來控制和降低洗錢和恐怖融資風險。當洗錢和恐怖融資風險較高時，應采取強化措施，反之采取簡化措施。三是加強信息反饋。各國應建立信息反饋機制，向監(jiān)管機構、自律組織、金融機構和法律專業(yè)人員提供及時、客觀的信息，用于指導其評估洗錢和恐怖融資風險，并相應調整風險緩解計劃。四是保存和更新。法律專業(yè)人員應保存并及時更新評估內容和相關資料，以保持風險評估的連續(xù)性和有效性。

3.基于風險為本方法的困難挑戰(zhàn)。法律專業(yè)人員在國家的法律和經濟生活中發(fā)揮重要作用，在商業(yè)談判和法律協(xié)議方面扮演關鍵角色，對法律專業(yè)人員來說，實施風險為本的方法會帶來一系列挑戰(zhàn)，對此，F(xiàn)ATF列舉了五種法律專業(yè)人員可能面臨的困難（表1）。

（二）法律專業(yè)人員實施風險為本方法的指導措施

1.風險識別和評估。法律專業(yè)人員應在建立客戶關系時對客戶進行風險評估，并制定相應標準來評估可能存在的洗錢和恐怖融資風險。在評估潛在的洗錢和恐怖融資總體風險時，風險標準（單獨或組合）的權重可能因法律專業(yè)人員或律師事務所提供服務的規(guī)模、復雜程度、性質和范圍而有所不同。FATF將法律專業(yè)人員可能識別和評估的洗錢和恐怖融資風險分為3類（表2），并給出具體說明，使得法律專業(yè)人員能夠對每個客戶進行合理風險評估。此外，F(xiàn)ATF在《指引》中指出，法律專業(yè)人員及其律所必須對他們提供的服務可能構成的風險保持警惕，以避免在不知情的情況下實施洗錢和恐怖融資，或成為實施洗錢和恐怖融資的從犯。對此，F(xiàn)ATF列舉了法律專業(yè)人員應特別注意的部分高風險的業(yè)務活動：一是購買或出售不動產。二是管理客戶的資金、證券和其他資產。三是開設或管理銀行、儲蓄或證券賬戶。四是幫助公司成立、營運或管理。五是設立、經營或管理法人以及買賣商業(yè)實體。此外，F(xiàn)ATF建議法律專業(yè)人員還應充分考慮可能影響風險評估的變量，這同時包括增加風險的變量和降低風險的變量（表3）。

FATF在《指引》中同時列舉了當前部分國家在實施法律專業(yè)人員風險為本方法時開展風險評估的制度規(guī)定，以供其他國家參考。如歐盟法律規(guī)定，法律專業(yè)人員有義務記錄風險評估過程，并確保這些評估記錄保持最新（歐盟反洗錢指令4：2015/849第8條）;再如，國際律師協(xié)會、美國律師協(xié)會以及歐洲律師和法律協(xié)會聯(lián)合制定的《偵查和預防律師洗錢指引》，將風險評估具體風險細分為地理風險、基于客戶的風險和基于服務的風險，并提供了如何在這3個類別下評估風險的圖示和案例研究。

2.風險管理和緩釋。FATF建議法律專業(yè)人員應采取合理的控制措施，以降低部分風險較高的客戶或客戶類別的洗錢和恐怖融資風險。措施包括：一是對新建和存量客戶開展盡職調查。法律專業(yè)人員應及時查明并適當核實客戶的真實身份，確認實際受益所有人，了解客戶的資金來源等必要信息。對于普通客戶、高風險客戶、低風險客戶，F(xiàn)ATF分別提出了標準、強化、簡化的客戶盡職調查建議（表4）。二是持續(xù)監(jiān)測客戶和特定活動。律師事務所應在制度框架內建立監(jiān)測系統(tǒng)和監(jiān)測程序，在業(yè)務發(fā)展過程中保持對客戶發(fā)生洗錢和恐怖融資活動可能性、人員變化或其他風險因素變化的關注，同時，法律專業(yè)人員還應定期評估監(jiān)測系統(tǒng)和監(jiān)測程序的有效性。三是報告可疑交易報告。法律專業(yè)人員在代表客戶或幫助客戶從事金融交易時，應履行可疑交易報告義務，對于客戶可疑交易，法律專業(yè)人員應主動聯(lián)系金融情報中心、執(zhí)法部門尋求法律咨詢或指導。四是完善內部風險控制框架。法律專業(yè)人員應將風險為本方法嵌入公司內控制度框架甚至公司整體法律專業(yè)文化之中，建立符合監(jiān)管要求的內控制度和管理程序，加強入職人員審核力度，對高管和工作人員開展持續(xù)的反洗錢和反恐怖融資教育培訓。