不再提“中外合資企業(yè)”，外商國民待遇不變（市場觀察）

霍建國

2020年1月1日新的《外商投資法》開始實施，標(biāo)志著我國市場開放進入到了一個新的發(fā)展階段。《外商投資法》由總則、投資促進、投資保護、投資管理、法律責(zé)任和附則6個部分組成，其中，沒有繼續(xù)沿用“中外合資企業(yè)”和“中外合作企業(yè)”的稱呼，統(tǒng)一歸類于外商投資行為，受到不少關(guān)注。

實際上，這是因為《外商投資法》實施后，原有的“外資三法”（《中華人民共和國外資企業(yè)法》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》）同時廢止。有關(guān)落實《外商投資法》的實施細(xì)則已于2019年12月30日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實施，相關(guān)的配套法規(guī)及規(guī)章也將陸續(xù)制定頒布，與此同時，與原有的“外資三法”相關(guān)的一些法律法規(guī)包括部門規(guī)章和規(guī)范性文件將同時被廢止或進行必要的修改。《外商投資法》實施標(biāo)志著我國的投資環(huán)境向市場化、法制化、國際化邁出了一大步，為我國的高水平開放奠定了法律基礎(chǔ)。

關(guān)于《外商投資法》不再沿用“企業(yè)”二字問題，主要是因為原有的“外資三法”制定于上世紀(jì)70年代末和80年代初，當(dāng)時我國的《公司法》和《合伙企業(yè)法》尚未頒布，因此在“外資三法”中都帶有“企業(yè)法”的字樣，那是為了解決外資市場準(zhǔn)入以及外商投資企業(yè)組織的有關(guān)法律問題。從原則上講，外商投資企業(yè)進入中國后，其企業(yè)組織行為都應(yīng)按照內(nèi)外資企業(yè)一致的《公司法》及國內(nèi)企業(yè)組織法律加以規(guī)定，即國內(nèi)現(xiàn)行的《公司法》應(yīng)同時適用于國內(nèi)企業(yè)和外資企業(yè)，這一變化恰恰說明《外商投資法》實施有利于解決原有外資法律同《公司法》和《企業(yè)組織法》的不協(xié)調(diào)之處，體現(xiàn)了內(nèi)外資企業(yè)平等的原則。

關(guān)于外商投資企業(yè)享受國民待遇問題，《外商投資法》在落實外資企業(yè)國民待遇方面作出了明確規(guī)定，其中第二條規(guī)定，外商投資企業(yè)是“全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊設(shè)立的企業(yè)”，因此外商投資企業(yè)是中國企業(yè)。外商投資企業(yè)生產(chǎn)的貨物、建設(shè)的工程或者提供的服務(wù)屬于《中華人民共和國政府采購法》第十條規(guī)定的“本國貨物、工程和服務(wù)”，在政府采購中應(yīng)該獲得平等對待。《外商投資法實施條例》進一步細(xì)化了這一要求，明確“不得在政府采購信息發(fā)布、供應(yīng)商條件確定和資格審查、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等方面，對外商投資企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇，不得以所有制形式、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資者國別、產(chǎn)品或服務(wù)品牌以及其他不合理的條件對供應(yīng)商予以限定，不得對外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)生產(chǎn)的產(chǎn)品、提供的服務(wù)和內(nèi)資企業(yè)區(qū)別對待。”

關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護問題，《實施條例》規(guī)定“國家加大對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲處力度，持續(xù)強化知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法，推動建立知識產(chǎn)權(quán)快速協(xié)同保護機制，健全知識產(chǎn)權(quán)糾紛多元化解決機制，平等保護外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)。”該項規(guī)定與國務(wù)院公布的《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第十五條第一款的規(guī)定基本一致。《優(yōu)化營商環(huán)境條例》于2020年1月1日與《外商投資法》及其《實施條例》同時施行。

關(guān)于禁止強制技術(shù)轉(zhuǎn)讓問題。早在中國在加入世貿(mào)組織議定書中就做出了承諾。加入議定書規(guī)定：“中國應(yīng)保證國家和地方各級主管機關(guān)對進口許可證、配額、關(guān)稅配額的分配或?qū)M口、進口權(quán)或投資權(quán)的任何其他批準(zhǔn)方式，不以下列內(nèi)容為條件：此類產(chǎn)品是否存在與之競爭的國內(nèi)供應(yīng)者；任何類型的實績要求，例如當(dāng)?shù)睾俊⒀a償、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、出口實績或在中國進行研究與開發(fā)等。”該規(guī)定包含了不以技術(shù)轉(zhuǎn)讓作為某些行政審批事項批準(zhǔn)與否的前提的承諾。《外商投資法》及其《實施條例》進一步強化了禁止強制技術(shù)轉(zhuǎn)讓的要求。禁止強制技術(shù)轉(zhuǎn)讓的要求不僅限于上述行政審批環(huán)節(jié)，而且涉及“實施行政許可、行政檢查、行政處罰、行政強制以及其他行政手段”。可以說，行政機關(guān)及其工作人員不得利用履行行政管理職責(zé)的任何行為，強制或者變相強制外國投資者和外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)。與此同時，中國通過建立準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理制度，通過不斷壓縮負(fù)面清單逐步大幅減少股權(quán)限制和合資要求，也有利于解決外國投資者在技術(shù)轉(zhuǎn)讓方面的關(guān)切。▲

（作者是中國商務(wù)部研究院原院長）