容錯的尺度

◎ 文 《法人》特約撰稿 卞傳山

《中央企業合規管理指引（試行）》《企業境外經營合規管理指引》等一系列指導規范相繼發布，中國企業的合規管理進入快速發展階段。為落實國有資本保值增值責任，完善國有資產監管，防止國有資產流失，國家也不斷加大對國有企業違規經營責任追究力度。企業要在強化合規管理、實現資本保值增值和積極進取、化解商業風險之間尋求平衡點，建立一整套科學的容錯糾錯機制必不可少。

重視可承受風險

當前，很多企業均在按照規范要求持續開展合規管理體系建設，通過明確領導機構、組織機構，明確對合規管理的重點領域、重點環節、重點人員，建立一整套管理機制體制，強化合規評價考核等保障措施，積極穩妥地推進合規管理工作。但在實踐中，也存在一些待解的問題，如對原有全面風險管理、法律風險防控、內部控制、安全環保、企業內部監督體系等如何融合沒有清晰的思路和定位，對各層級的職責、不同防線的任務認識模糊，對如何優化現有合規管理資源沒有很好的設計，對合規的底線思維以及商業容錯思維的關系沒有準確的把握等。

凡此種種，其實都源于一種理論上的認識誤區。現代企業的合規管理，應具備信息社會的現代思維。

首先是要突破邏輯實證論的局限，從經驗判斷轉為價值判斷。其次是要突破線性因果論的局限，從線性思維轉變為系統思維。再次是突破科層控制論的局限，從縱橫分割轉變到融合治理。

相當一部分從業人員認為，合規是底線，不允許突破，合規風險要控制，不能出險。作為市場經濟的主體，企業的營利性是重要特性，企業的商業行為是企業日常的重要組織行為，商業風險又是企業面臨的在商事活動中不可回避的風險，因此，商業思維的合規意識就顯得尤為重要。因此，在合規管理中，一定要區分規范性風險和商業性風險。在規范性風險領域，應該加強合規管理，杜絕風險產生；在商業性風險領域，則應該包容錯誤，鼓勵承擔風險。

合規風險管理要特別注重可承受風險的分析與管理。合規是對違規行為的零容忍，但企業經營管理活動很難做到零風險，有些風險如果屬于企業可承受的風險，則不應列入合規風險庫進行零風險合規管理。

什么是可承受風險？一般來說企業風險分為零風險、可控風險以及完全風險三種。絕對零風險對于企業來說基本不可能，零風險就是零收益；完全風險對于企業來說不能容忍。因此，我們通常都是說風險可控，無論風險高低，必須可控，盡量讓風險降低或者通過管控不發生風險。

然而，除了這三種風險外，企業應該充分考慮經營活動中的商業風險，某種條件下也叫可承受風險──這種風險不完全可控，但因為經營的需要，出險后企業付出的代價遠遠小于該經營活動為企業創造的價值。可承受風險也應該是企業面對的風險之一，在企業進行合規風險管理時應充分考慮可承受風險。

優秀企業鼓勵承擔商業性風險

合規管理是公司持續生存和健康發展的保障，嚴格遵守確定的規范可以有效應對錯綜復雜的商業環境，但是，合規管理的具體運作并非易事，涉及公司價值觀、規范風險識別、組織保障、運營流程設計和控制等多方面能力，基于企業發展的商業價值判斷以及商業風險的現實存在，需要建立健全容錯機制。

對于企業來說，合規風險必須管控、化解、杜絕，而支撐企業發展壯大的客觀存在的商業風險則需要包容。

容錯糾錯是指單位或個人在推動發展、改革創新、維護穩定過程中，未能實現預期目標或出現偏差失誤但不違反法律法規和政策規定，工作人員也勤勉盡責，未謀取私利，對于這類情形，不作負面評價，免除相關責任或減輕處理，及時糾錯改正，最大限度地消除或減少損失和影響。

容錯與合規并不沖突，教條的合規理念必將制約企業的創新力度、發展寬度、改革深度和戰略高度，建立健全符合企業實際需求的容錯糾錯機制正是企業強化合規管理的內驅動力。

市場經濟條件下，任何人都不可能完全掌控和準確預測市場走勢，商品價格、匯率等市場重要因素無明確規范可循，未來收益的不確定性是商業決策的本質特征。商業性風險具有潛在性和遠期性特點，在決策時通常結果不確定，對企業影響巨大。但是，企業是獨立的市場主體，需要通過完全市場化的商業運營存續和發展，國有企業還承擔著國有資產保值增值的責任。商業性風險一般都會伴隨著商業交易機會，不承擔商業性風險就無法獲得商業機會，也不可能獲得收益。包容企業和經營者的商業判斷錯誤，鼓勵承擔商業性風險是成就企業優秀業績的必然選擇。

公司法賦予了公司經營者商業判斷權，《國務院國資委授權放權清單（2019年版）》，將規劃投資與主業管理、產權管理、選人用人、重大財務事項管理等商業性決策、經營管理事項授權放權于企業，對董事會、經營層成員誠信勤勉地做出的投資，如果投資收益或經營成果未達預期，不追究責任。

準確適用容錯糾錯

容錯糾錯機制的運用必須準確把握政策界限和適用情形，從問題性質、工作依據、主觀動機、決策過程、履職取向、糾錯態度等方面，綜合考慮主觀因素，切實做到寬嚴相濟、客觀公正、不枉不縱，樹立鮮明的干事創業導向，驅動企業強化合規管理。容錯糾錯應堅持以下原則。

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第一，實事求是、把握界限。按照習近平總書記關于“三個區分開來”的要求，把企業經營管理者在推進改革中因缺乏經驗、先行先試出現的失誤和錯誤，同明知故犯的不合規行為區分開來；把尚無明確限制的探索性試驗中的失誤和錯誤，同明令禁止后依然我行我素的不合規行為區分開來；把為推動發展的無意過失，同為謀取私利的不合規行為區分開來。

第二，保障公平、激發動力。堅持嚴管和厚愛結合、激勵和約束并重，不同條件下出現的不同問題，綜合考慮問題發生的主觀動機、客觀條件、程序方法、問題性質、后果影響、處置行為等情況，認真甄別、準確研判、妥善處置，引導激勵廣大企業經營管理者勇挑重擔、攻堅克難、建功立業。

第三，依法合規、嚴守底線。堅持以法律法規制度為根本依據，準確把握底線，對苗頭性、傾向性問題，早發現早糾正。對失誤和錯誤造成損失或者影響的，及時采取補救措施消除影響、挽回損失。同時幫助查找原因、汲取教訓、制定改進措施，防止重復犯錯。必須確保容錯在法律紅線、合規底線內進行，堅決防止保護變庇護、寬容變縱容，信任代替監督。

容錯糾錯的適用情形包括：

推動企業深化改革，增強企業活力和競爭力，嚴格執行決策程序，在體制機制等改革創新中主動作為、大膽探索、先行先試，因政策界限不明確或不可預知的因素和缺乏經驗，出現探索性失誤或未達到預期效果造成損失的；

企業改革發展過程中，在決策中嚴格執行民主決策程序、“三重一大”決策制度等規定，充分評估和積極防控決策風險后，進行探索性試驗而出現失誤的；

在處置突發事件或執行其他急難險重任務中，擔當盡責，緊急情況下臨機決斷，未嚴格履行報批程序，事后及時報告并按程序予以追認，未造成嚴重影響的；

主動擔當、大膽履職、開拓創新造成失誤、過失或引發矛盾的；

因宏觀政策等影響，企業改制重組、產權轉讓、產業升級、資本運營等工作未達到預期效果的；

因相關政策變化或不可抗力因素，導致工作未達到預期效果，或造成負面影響和一定損失的；

積極參與市場競爭、搶占市場先機，但受市場因素變化等影響，導致行業和市場研判出現偏差，未達到預期目的和造成損失的；

在化解矛盾焦點、解決企業歷史遺留問題和干部職工反映強烈的突出問題中，因勇于破除各種障礙、觸及固有利益，造成一定損失，或引發矛盾和信訪問題的，或在應對群體性事件中采取臨時性措施有瑕疵，但事后補正并及時報告的。

合規管理體系的構建，需要通過建立健全一種以體系融合為主線、以規章制度管理為抓手、以合規審核為重點、以容錯糾錯為補充、以依法治企為目標的大合規管理體系，從而保障企業實現健康持續發展。

合規建設容錯糾錯機制尚處于探索階段，未建立系統明確的免責條件，也缺少詳細統一的裁判尺度，可以通過借鑒國外合規的先進經驗，在《合規管理體系指南》《中央企業合規管理指引（試行）》《企業境外經營合規管理指引》等制度的基礎上，在違法違規事件調查處理中，將企業及經營者是否建立并施行有效的合規管理制度作為決定是否繼續調查、是否起訴、是否追究單位責任的依據，是否可以達成交易的談判條件，是否減輕或免除處罰的依據，通過有效激勵，提高企業建立并施行合規管理制度的積極性和價值認可度，形成企業合規管理體系構建過程中的強大驅動力。