略論案例對刑法理論及教學(xué)的意義

譚 明

石河子大學(xué)，新疆 石河子 832000

一、案例對刑法理論的意義

案例對于理論刑法具有重要意義，可從以下幾方面分析：

（一）真實(shí)、生動(dòng)的案例使刑法理論感性化。理論的高度概括性、抽象性使人理解起來頗費(fèi)思量，如果僅就理論來談理論，往往使教學(xué)陷入循環(huán)定義和推演的怪圈。比如對犯罪概念的認(rèn)識(shí)，僅僅強(qiáng)調(diào)它具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為是不夠的，至于“行為”我們還容易理解，但何謂“嚴(yán)重社會(huì)危害性”？也許初學(xué)刑法者要琢磨半天。所以我們不妨把“嚴(yán)重社會(huì)危害性”這一術(shù)語轉(zhuǎn)移到案例中去，在具體的案例中，把握它，吃透它?，F(xiàn)在我們來看一案例：商人甲某因投資急需一筆錢，為騙取銀行貸款200萬元編造了虛假合同，但其按照銀行要求提供了超過貸款金額的真實(shí)擔(dān)保，最后案發(fā)。對于甲某是否構(gòu)成騙取貸款罪？有人認(rèn)為雖然甲采取了欺騙手段，但由于提供了真實(shí)擔(dān)保，銀行不存在實(shí)際損害?？蓮脑撟锉Ｗo(hù)法益來看，由于采取欺騙手段獲取貸款違反了法律規(guī)定，破壞了關(guān)于貸款的金融秩序，也存在對銀行經(jīng)營資金的潛在風(fēng)險(xiǎn)，這種行為符合“嚴(yán)重社會(huì)危害性”理所當(dāng)然。如此分析，我們對“嚴(yán)重社會(huì)危害性”的理解不再停留在對社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系嚴(yán)重侵犯的抽象認(rèn)識(shí)階段，而是有了更清晰、更直觀的透視，透視中我們的思想有了醍醐灌頂之感，使我們在此問題前不再徘徊。所以，案例分析也就是將抽象理論感性化的過程，將模糊的認(rèn)識(shí)具體化的過程。在這認(rèn)識(shí)的過程中，案例既是分析的對象，也是將理論連綴起來的主要材料，它起著穿針引線的作用，可以說，沒有案例在刑法理論中的穿插，刑法理論就會(huì)成為一潭死水。

（二）案例研究對刑法理論運(yùn)用的完善作用。鑒于法律規(guī)范的孤立性、靜態(tài)性、穩(wěn)定性、抽象性，而社會(huì)生活卻顯現(xiàn)具體性、動(dòng)態(tài)性、變動(dòng)性的特點(diǎn)，法律規(guī)范與社會(huì)事件總是處于相對的緊張關(guān)系之中，這種緊張關(guān)系是由法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及法律語言自身的局限性所決定的，社會(huì)關(guān)系的動(dòng)態(tài)演進(jìn)，法律語言的“詞不達(dá)意”，注定了法律文本的漏洞不可避免。以至于有法學(xué)家言之：“法律自從其指定之日起就已經(jīng)落后于現(xiàn)實(shí)。”因而當(dāng)社會(huì)生活出現(xiàn)了法律不能覆蓋的盲區(qū)時(shí)，就需要我們從理論上加以彌補(bǔ)。比如“組織賣淫罪”這個(gè)罪名，根據(jù)相關(guān)的立法規(guī)定，是指組織他人向異性賣淫的行為。但是，現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的組織男性向男性出賣肉體的行為，是否也叫“組織賣淫”呢？如果依據(jù)傳統(tǒng)理論，此案不屬于組織賣淫，而僅僅是一般的色情活動(dòng)，可我們從犯罪的本質(zhì)考慮，組織男性向男性與組織女性向男性出賣肉體的行為，其社會(huì)危害性相當(dāng)，對此行為以犯罪論處也不為過。可是，將此行為如罪又缺少依據(jù)，所以我們是不是首先在理論上對“賣淫”的內(nèi)涵予以重新詮釋，進(jìn)而可從立法或司法上著手操作，便成為解決此問題的有效途徑。可見，案例研究會(huì)不時(shí)給法律規(guī)范注入新鮮血液，使其更具有包容性，涵蓋力更強(qiáng)。

（三）案例研究對發(fā)展刑法理論的作用。案例研究是開辟刑法理論前進(jìn)道路的先鋒，社會(huì)之發(fā)展需要理論的發(fā)展，復(fù)雜、一刻也不停息的社會(huì)運(yùn)動(dòng)是理論的生命之源，脫離了現(xiàn)實(shí)，理論研究也會(huì)遭遇窮途末路。就刑法學(xué)而言，更是如此。由于社會(huì)生活日日俱新，新問題套用老辦法，結(jié)果問題解決不了，反而弄巧成拙。所以，新問題需要新辦法，而新辦法又需要新理論支撐。徳、日刑法中的期待可能性理論不就源于一著名的判例—“癖馬繞韁案”嗎？期待可能性理論作為犯罪論體系中的責(zé)任阻卻解釋原理，已成為徳、日大陸法系刑法學(xué)界的通說，在司法實(shí)踐中也被廣泛采納，影響日益深遠(yuǎn)，這不能不說“癖馬案”的判決給其發(fā)展帶來的契機(jī)。在此意義上，案例的作用功不可沒，其對刑法理論的創(chuàng)新無疑具有催化劑的效用。

二、案例對刑法學(xué)教學(xué)的意義及其適用應(yīng)注意的問題

（一）案例對刑法學(xué)教學(xué)的意義

從案例與刑法理論的關(guān)系上，我們不難看出，如果在刑法學(xué)的教學(xué)活動(dòng)中，不運(yùn)用案例或運(yùn)用不當(dāng)，很難達(dá)到預(yù)期的目的。那么，從理論上歸納，案例對刑法學(xué)教學(xué)的意義何在呢？我們認(rèn)為主要有以下幾點(diǎn)：

1．案例的運(yùn)用使刑法學(xué)教學(xué)具備了真正的“實(shí)踐性”。對老師來講，教學(xué)活動(dòng)本身就是一項(xiàng)實(shí)踐活動(dòng)，但我們這里所言的“實(shí)踐性”是指學(xué)生的學(xué)以致用。也就是說，不能再把教學(xué)活動(dòng)簡單地等同于理論說教，而要把它變成不進(jìn)入專門部門就可進(jìn)行的準(zhǔn)實(shí)習(xí)活動(dòng)，學(xué)生通過與老師互動(dòng)地對刑法案例進(jìn)行深入細(xì)致的分析，不僅使學(xué)生形象地領(lǐng)會(huì)理論的要旨，而且可很快養(yǎng)成分析解決法律問題的能力，這是其關(guān)鍵所在?？梢哉f，沒有案例在教學(xué)中的指引，學(xué)生跨越理論的枯燥性設(shè)置的“障礙”將困難重重，結(jié)果往往造成學(xué)生在刑法學(xué)知識(shí)方面的“高分低能”或?qū)W(xué)習(xí)刑法學(xué)失去興趣。

2．案例的運(yùn)用使刑法學(xué)教學(xué)突破了部門法的束縛，從而具有了法學(xué)整體體系意義。由于刑法在法律體系中處于保障法的地位，因而將教學(xué)的內(nèi)容局限在純粹的刑法理論內(nèi)，勢必造成學(xué)生視野的狹隘，對刑法精神理解的膚淺，那么怎樣做，既不脫離刑法的主軸，又能使學(xué)生觸類旁通地對其他學(xué)科與刑法的關(guān)系有全局性的了解，我們認(rèn)為，只有通過案例的不時(shí)引入，在對其層層討論中溢出刑法之外，在細(xì)微處感知刑法，在深邃處感悟刑法。比如我們講故意殺人罪，如果以案例展開對其罪刑規(guī)范的分析，學(xué)生們除了通過案例可以對殺人罪的構(gòu)成特征予以確切把握之外，生動(dòng)的案例還可不由自主引發(fā)他們對犯罪原因以及如何防范的思考，在這里，案例就好比老師投入學(xué)問之湖的一顆石子，石子雖小，卻可激起學(xué)生思想上的陣陣漣漪。

3．案例運(yùn)用賦予教學(xué)以生活氣息，活躍了課堂氣氛，實(shí)現(xiàn)了學(xué)生在教學(xué)活動(dòng)中的主體地位及其價(jià)值。首先，案例縮小了學(xué)生與現(xiàn)實(shí)生活的距離，但這是一種知識(shí)的而非純粹娛樂的親近。學(xué)生置身于形形色色、紛繁各異的案例中，對每種行為的病理剖析，都有其漸趨理性的人性發(fā)現(xiàn)與生活體驗(yàn)，立足于此，日積月累，他們總會(huì)或多或少超越案例之上，獲得一種有所正確指向的人生哲學(xué)。其次，案例使教學(xué)活動(dòng)不再單調(diào)乏味、枯燥冗長，它使授課成為一次愉快的刑法探索之旅。案例的拋出，無疑會(huì)抓住學(xué)生的注意力與激起他們的好奇心，打破一方講，另一方沉默不語的局面，這在一定程度上使刑法學(xué)教學(xué)具有理工科的“實(shí)驗(yàn)”的性質(zhì)。再次，也是最主要的，案例教學(xué)使學(xué)生獲得了教育主體的實(shí)體性存在，也使學(xué)生真正進(jìn)入到教學(xué)活動(dòng)中來。教學(xué)活動(dòng)的成功取決于雙方主體性的充分發(fā)揮，我們通過案例質(zhì)疑學(xué)生、啟發(fā)學(xué)生、與學(xué)生交流，案例就好比師生在學(xué)術(shù)上對話的平臺(tái)，通過這一平臺(tái)，學(xué)生獲得了尊重，學(xué)習(xí)由被動(dòng)變?yōu)橹鲃?dòng)，積極性得以發(fā)揮，教學(xué)的內(nèi)容與目的也就不難實(shí)現(xiàn)。

（二）案例運(yùn)用應(yīng)注意的問題

案例對刑法學(xué)的教學(xué)是十分必要的，但并不等于說在教學(xué)活動(dòng)中只要使用了案例，就能實(shí)現(xiàn)以上所談之意義，如果案例的選取及在課堂上的運(yùn)用方法不當(dāng)，則不能取得理想的效果，因此，我們就以往教學(xué)之經(jīng)驗(yàn)，略談一些不成熟的心得。

1．學(xué)生對課程內(nèi)容的預(yù)習(xí)是運(yùn)用案例的一個(gè)前提。沒有預(yù)習(xí)學(xué)生對教學(xué)內(nèi)容就缺乏事前基礎(chǔ)的認(rèn)識(shí)，沒有理論的預(yù)備，那么在于老師就案例的討論與研習(xí)中會(huì)時(shí)常斷線，導(dǎo)致“冷場”的尷尬局面。只有學(xué)生事先充分“熱身”，才能保持與老師交流的順暢，掀起對話的高潮。

2．案例的選取一定要精當(dāng)。案例本身的質(zhì)量是案例教學(xué)成敗的關(guān)鍵所在，所以使用案例不可隨意。我們認(rèn)為，采集案例要突出“新、奇、趣”三味。所謂“新”是指，案例應(yīng)與現(xiàn)實(shí)生活相互輝映，從其身上可發(fā)現(xiàn)犯罪行為的新變化、新問題；所謂“奇”，是指案例應(yīng)有理論所不好解釋的疑難點(diǎn)，這樣才可留下師生討論的廣闊空間；所謂“趣”，是指案例盡量帶有生活的情趣，甚至還可有文學(xué)意味，因?yàn)閷W(xué)生只要擁有了快樂的心境，興趣便自然高漲，這樣也就促進(jìn)了互動(dòng)性的增強(qiáng)。

3．案例運(yùn)用要做到“恰到好處”，否則功虧一簣。案例的運(yùn)用也是需要技巧的問題，我們覺得單純依靠老師的講解是“兵家之大忌”，首先我們必須把這個(gè)“球”拋向?qū)W生，步步設(shè)疑，開動(dòng)他們的腦筋，在其回答之中與其展開討論，也允許學(xué)生之間的辯論。其次，老師要注意對學(xué)生的正確指引，主持得當(dāng)，以防跑題。再次，老師不能完全把問題丟給學(xué)生，應(yīng)對討論的意見進(jìn)行總結(jié)，在差異中尋求共鳴，但不能權(quán)威式下結(jié)論，還要給不同意見者留下一席思考之余地。