破產(chǎn)法設置劣后債權的問題的探討

何笑菲

中國政法大學，北京 100088

我國法律體系不斷健全，破產(chǎn)法的劣后債權的研究和設置逐步完善起來，但在債權清償方面還待研究。為了解決劣后債權出現(xiàn)的問題，需要對約定好的劣后債權進行認可，劃分除斥債權到劣后債權的范圍內(nèi)，實行債權的劣后受償制度，遵循衡平居次的原則，限制債權人的抵銷權、表決權等權利，明確股東的地位，承擔起運營風險的責任，完善相關的規(guī)定，實行劣后債權，保障了債權清償?shù)墓叫裕瑵M足了各個行業(yè)發(fā)展的需求。

一、破產(chǎn)法設置劣后債權

破產(chǎn)法是由于債務人資不抵債或者不能償債，向法院宣布破產(chǎn)并依照法律程序償還債務的一種法律，國家制定破產(chǎn)法是為了公平的處理債權債務，規(guī)范企業(yè)的破產(chǎn)程序，維護社會主義市場經(jīng)濟體系，保護債權人和債務人的合法權益。

破產(chǎn)法設置的劣后債權在破產(chǎn)分配順位中排列于普通債權和優(yōu)先債權之后，只有在普通債權完成受償后有剩余財產(chǎn)時，劣后債權才能進行受償，有可受清償?shù)臋嗬⑶遥瑐鶛嗳穗m然沒有表決權，但可以參與債權人會議。許多國家的破產(chǎn)法設置劣后債權，是為了避免債務人破產(chǎn)清算結束后出現(xiàn)剩余財產(chǎn)的現(xiàn)象，要區(qū)別于部分國家的除斥債權，除斥債權可以解決有義務償還債務卻不予償還的惡劣現(xiàn)象，劣后債權卻有這種現(xiàn)象的出現(xiàn)[1]。

二、解決劣后債權問題的措施

（一）認可約定的劣后債權

明確對債權人和債務人約定的劣后債權的認可，指定債權人和債務人之間設立了使債權人劣后于其他普通債權的合同，約定劣后債權就產(chǎn)生于這個合同，其中合同當事人并不包括其他債務人，要想讓中國破產(chǎn)法認可其劣后地位，該約定就必須遵循公序良俗的原則和法律強制性規(guī)定，不但滿足了次級債券在金融法領域的制度需要，還為合同當事人留下了自治空間。為了保障自身的權益，許多債權人會選擇在投資的初期，在投資合同中附加擬定的債券賠償條款，隨著法律體系的不斷健全，劣后債權制度也不斷完善，約定的債權補償行為逐漸得到法律的認可，只有約定的劣后債權得到合同當事人的接受，并且約定條款不能違反道德底線和法律底線，才可以得到司法部門的認可。

（二）劃分除斥債權

劃分除斥債權，將傳統(tǒng)的除斥債權劃分到劣后債權的范圍內(nèi)，這樣可以使在清償玩普通債權后，剩余的破產(chǎn)財產(chǎn)可以不用分配給企業(yè)投資人，用于清償劣后債權，既不影響清償普通債權，又可以最大程度的保護著債權人的權利，遵循著破產(chǎn)程序的原則。在評判當事人破產(chǎn)的標準是停止支付之前，對于破產(chǎn)者來說，除斥債權是可以予以免除的，包括需要支付的債權利息、行政司法部門的所有罰金、受償程序中債權人要支付的相關費用，導致除斥債權金額減少、債務不能得到全部的清償?shù)热毕莩霈F(xiàn)，但是這一缺陷，在我國實行停止支付以后得到解決。在債務人被司法機關宣布破產(chǎn)以后，通過抵押、折現(xiàn)等形式將債務人手中剩下的固定資產(chǎn)進行債務的償還，按照債務償還順序，償還完普通債權以后，用剩下的資金償還除斥債權，因此，要將除斥債權劃分到劣后債權[2]。

（三）實行債權的劣后受償

債務人的討債手段大部分通過劣后債權，我國破產(chǎn)法通常設立撤銷權，但是考慮到破產(chǎn)程序的效率原則，撤銷權只能在破產(chǎn)程序前某個特定期限內(nèi)針對債務人實行的行為，申請人是破產(chǎn)管理人員向法院申請撤銷，并且只能撤銷在申請破產(chǎn)前一年的無償轉讓財產(chǎn)，所以，債務人可以根據(jù)時間在破產(chǎn)申請前一年之內(nèi)，設定以無償轉讓財產(chǎn)為內(nèi)容的劣后債權，為了解決該債權的局限性，可以實行債權的劣后受償策略。根據(jù)劣后債權的產(chǎn)生原因，債權人不需要向債務人進行對價支付，與普通債權不同的是，普通債權是交易性債權，債權人需要向債務人進行對價支付后才能產(chǎn)生債權，所以，為了符合破產(chǎn)程序的公平原則，需要實行債權的劣后受償。

（四）遵守衡平居次的原則

衡平居次原則就是子公司在母公司控制不當情況下產(chǎn)生債權，實行的先劣后受償措施。關聯(lián)公司是母公司和其附屬子公司的統(tǒng)稱，母公司為了幫助子公司消除債務危機，對子公司進行一系列不當控制形成了債權，嚴重損害了債權人的利益，因此，遵守衡平居次原則，檢測母公司是否對子公司的控制行為不公正。中國破產(chǎn)法遵循衡平居次原則時，對母公司債權的劣后受償進行文明規(guī)定，明確債權的主體，對不公正的控制行為進行原則性規(guī)定，衡平居次原則僅合同債務上適用，因此，要遵循衡平居次原則，利用法律規(guī)定劣后受償?shù)膫鶛唷Ａ硗猓雍髠鶛嗟膶嵤┮裱钍瓌t，明確債券地位，避免摩擦。

（五）限制債權人的權利

在破產(chǎn)程序中，劣后債權可以得到受償，債權人在享受破產(chǎn)債權人的權利的同時，債權人的權利內(nèi)容也應該得到限制。債權人不享有抵銷權，抵銷權是指債權人擁有抵銷所有債務的權利，如果債權人抵消了破產(chǎn)當事人的所有債務，就會產(chǎn)生劣后債權在普通債權之前的現(xiàn)象，與實際相反，所以債權人不能享受抵銷權；債權人不享有表決權，為了避免對普通債權的影響，并且考慮到劣后債權參與人數(shù)少等問題，對完成普通債券后，破產(chǎn)財產(chǎn)剩余部分用于劣后債權的清償要經(jīng)過法院的判定，破產(chǎn)法認為債權人沒有擁有表決權的必要；破產(chǎn)的分配、重整、和解需要列入劣后債權范圍內(nèi)，破產(chǎn)當事人的私人財產(chǎn)不列入劣后債權范圍內(nèi)，司法部門對公共財產(chǎn)進行整理歸納，然后想審查部門上報，最后做出批示，若出現(xiàn)異議，可以上報審核部門重新審核。

（六）明確股東和債權人的地位

股東和債權人的地位存在很大的差異，股東是對當事人進行投資，在享有利益分紅權利的同時，也承擔著相應的運營風險，股東承擔的運營風險比債權人要多得多，很多股東為了逃避運營風險的承擔，經(jīng)常會出現(xiàn)公司債務的虛構行為，嚴重影響債權人的權益，我國破產(chǎn)法為了避免這種現(xiàn)象的發(fā)生，規(guī)定公司破產(chǎn)后由法院管理，將股東放在劣后債權最末尾的位置，削弱利息支付請求權，并且不對股東進行補償，避免公司債務的虛構現(xiàn)象，畢竟作為股東也要承擔公司破產(chǎn)的風險，實行劣后債權的劣后受償，可以打擊股東利用地位損害普通債權人利益的惡劣行為[3]。

三、破產(chǎn)法設置劣后債權的意義

（一）保證了債權清償?shù)墓?/h3>

在破產(chǎn)清償過程中，破產(chǎn)程序的公平原則一直被法律體系放在首位，破產(chǎn)法在債權清償方面一直保證公平性，以前的法律體系并沒有完全的提現(xiàn)公平原則，僅僅對優(yōu)先債權人和普通債權人進行順位分配，所以，在經(jīng)過相關立法部門的研究之后，將劣后債權設立在普通債權之后，在破產(chǎn)之后，破產(chǎn)當事人需要根據(jù)優(yōu)先債權人、普通債權人、劣后債權人的順序進行補償，按照性質(zhì)對債權人的分類中，從破產(chǎn)當事人那獲得同等補償?shù)闹挥行再|(zhì)相同的債權人，而性質(zhì)不相同的債權人需要按照順序依次獲取補償，將債權人的地位、債權的原因進行綜合考慮，得出債權人的順位分配結果，在破產(chǎn)法中設置劣后債權，使破產(chǎn)債權的清償更加公平。

（二）滿足了行業(yè)發(fā)展的需求

在劣后債權設置之前，破產(chǎn)法的深石原則沒有得到關注，并未發(fā)揮出其真正的價值意義，公司的決策者作為主要掌控人，利用權利的優(yōu)勢，做出了很多自以為對公司發(fā)展有益的決策，但債權人的利益受到嚴重損失，如果劣后債權的劣后補償?shù)玫匠浞职l(fā)揮的話，可以很大程度上保障債權人的利益，也促進著公司未來發(fā)展的良好狀況。次級債券的債權人也劃分到劣后債權的范圍內(nèi)，大大降低了投資的風險，即使破產(chǎn)，也可以得到相應的補償，為次級債券提供保障，在國家出臺的商法中，破產(chǎn)法憑借其靈活性，得到許多債權人的認可，破產(chǎn)法的劣后債權維持著商業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，滿足了各行各業(yè)發(fā)展的需求，在公司運營方面，發(fā)揮著巨大作用，推動公司的長久發(fā)展。

四、結束語

綜上所述，我國破產(chǎn)法設置劣后債權是為了保證債權清償?shù)墓叫裕岢隽嗽S多有效的建議，利用“停止支付”作為評判破產(chǎn)的標準，滿足行業(yè)的發(fā)展需求，破產(chǎn)補償體系得到完善，維護了所有債權人的利益，維持商業(yè)領域的發(fā)展，對促進公司的長期發(fā)展具有重要影響。