大股東掏空上市公司分析

蔡昕桐

（大連財經(jīng)學(xué)院，遼寧 大連 116622）

當(dāng)前，大股東掏空上市公司、違規(guī)侵占上市公司資產(chǎn)的案例常常見諸報端，而且大股東掏空上市公司所使用的手段越來越多而且越來越隱蔽，這不僅對我國上市公司需要不斷建立健全防范大股東掏空行為的規(guī)章制度提供警示，而且也對我國法律法規(guī)的完善和上市公司自身內(nèi)部控制制度的設(shè)立運(yùn)行提出了更高的要求。本文基于PQ公司存在的大股東掏空現(xiàn)象，進(jìn)一步分析產(chǎn)生該現(xiàn)象的原因。

一、大股東掏空手段

（一）直接占用上市公司資金

直接占用企業(yè)資產(chǎn)的這種手段最為直接而且大股東從中可以獲得最多的利益，因此，大股東侵占企業(yè)資產(chǎn)多采用這種手段。比如企業(yè)正常的資金募集決策需要通過股東大會甚至董事會的決議，但是大股東若以最終侵占企業(yè)資產(chǎn)為目的而募集資金時則會違背公司章程和內(nèi)部控制制度隨意募集資金，直接將所募集來的資金劃入個人賬戶或者其關(guān)聯(lián)方賬戶。甚至有一些上市公司股東以個人名義向公司借巨額款項(xiàng)拖欠不還，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的侵占，最終使得公司資金周轉(zhuǎn)困難，難以持續(xù)經(jīng)營。當(dāng)前，雖然隨著我國經(jīng)濟(jì)市場不斷進(jìn)步，市場機(jī)制不斷完善，多項(xiàng)針對大股東非法占用資金的政策和法規(guī)已經(jīng)出臺，非法現(xiàn)象逐漸減少，但仍然存在一系列隱蔽的非法占用行為，而且由于大股東與中小股東獲取信息的及時性存在差距，最終必然會對中小股東的利益造成侵害，甚至?xí)绊懙缴鲜泄举Y金的正常周轉(zhuǎn)。

（二）通過違規(guī)擔(dān)保掏空上市公司

擔(dān)保行為一般指保證、抵押和質(zhì)押。企業(yè)若想為其子公司或者關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行擔(dān)保必須根據(jù)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定通過股東大會甚至董事會的決議，同時這些程序也是公司內(nèi)部控制中重要的一項(xiàng)流程。違規(guī)擔(dān)保主要指的是上市公司進(jìn)行了未經(jīng)過決議的擔(dān)保事項(xiàng)，這類事項(xiàng)一定是對企業(yè)而言具有重大風(fēng)險的，而且出現(xiàn)違規(guī)的擔(dān)保行為，也說明該公司股東沒有遵循相關(guān)規(guī)定，造成內(nèi)部控制失效，也增加公司的經(jīng)營風(fēng)險。大股東通常采用這種違規(guī)操作進(jìn)行對外擔(dān)保，若上市公司向其控股股東追討賠償無效，控股股東就達(dá)到了侵占上市公司資金的目的。

（三）通過關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司

關(guān)聯(lián)交易主要是指控股股東與其子公司等關(guān)聯(lián)方之間的交易。關(guān)聯(lián)交易對公司產(chǎn)生的影響通常包括兩個方面。正面影響體現(xiàn)在關(guān)聯(lián)方之間可以利用這種相關(guān)關(guān)系互相節(jié)約成本，提高交易效率；而反面影響則體現(xiàn)在關(guān)聯(lián)方之間可能會通過非公允的價格和競爭條件進(jìn)行交易，從而侵犯部分股東的權(quán)力。大股東掏空行為手段中的關(guān)聯(lián)交易行為主要就是以這種非公允關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行，利用關(guān)聯(lián)方之間的便利實(shí)現(xiàn)賒銷，從而侵占公司資產(chǎn)；或者以非公允的交易價格將上市公司的利益轉(zhuǎn)到自己手中，從而侵占中小股東的利益。

二、案例分析

PQ公司成立于1947年，主要經(jīng)營軍工和環(huán)保等業(yè)務(wù)。1992年同時發(fā)行了A、B兩種類型的股票，成功在上海證券交易所上市。截至2017年1月，公司股本總額達(dá)1752773758股，2017年底總資產(chǎn)總額84.89億元，凈資產(chǎn)49.15億元，凈利潤3.87億元，擁有員工1106人。截至2019年年末，PQ公司歸屬于上市公司股東的凈利潤-9.22億元，歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤-4.61億元，連續(xù)多年經(jīng)營虧損甚至發(fā)生多起訴訟事件，最終于2020年7月10日退市。

2020年6月23日，該公司的內(nèi)部控制評價報告和內(nèi)部控制審計報告公開，通過查閱資料發(fā)現(xiàn)會計師事務(wù)所對PQ公司2019年12月31日財務(wù)報告內(nèi)部控制發(fā)表了否定意見。導(dǎo)致否定意見的事項(xiàng)包括以下4項(xiàng)：

一是截至2019年12月31日，公司發(fā)生多起對外違規(guī)擔(dān)保事件，總金額高達(dá)15.75億元。二是公司以前年度違規(guī)向?qū)嶋H控制人及其一致行動人提供資金，導(dǎo)致形成關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用，且未及時進(jìn)行信息披露。三是2019年年末，公司對其商譽(yù)進(jìn)行減值測試并未獲取相應(yīng)依據(jù)。四是公司合并財務(wù)報告的編制范圍存在嚴(yán)重問題。

通過這些導(dǎo)致否定意見的事項(xiàng)中可以看出，該公司股東掏空行為主要采用了違規(guī)擔(dān)保和關(guān)聯(lián)方占用這兩種手段。首先，針對上述違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)，我們可以發(fā)現(xiàn)PQ公司的公司章程中明確了對外擔(dān)保事項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)某一筆擔(dān)保事項(xiàng)的金額超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)金額的10%，則此項(xiàng)擔(dān)保必須要經(jīng)過股東大會和董事會決議，同時將此事項(xiàng)在財務(wù)報告中披露。而在年度財務(wù)報告相關(guān)披露中顯示PQ公司所進(jìn)行的一系列對外擔(dān)保活動金額已經(jīng)超過最近一期經(jīng)審計金額的10%，但并未經(jīng)過股東大會和董事會決議，說明PQ公司雖然設(shè)計了相關(guān)控制制度，但是運(yùn)行卻是無效的。其次，截至2019年12月31日，公司在違反規(guī)定的情況下向?qū)嶋H控制人提供了巨額借款用于非經(jīng)營性資金占用，金額高達(dá)7.47億元，且未被及時披露。沒有在保證公司可持續(xù)經(jīng)營的狀況下給予借款，內(nèi)部監(jiān)督實(shí)效，且催收力度不夠使得關(guān)聯(lián)方代實(shí)際控制人償還資金占用事項(xiàng)無實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。公司大量資金被占用且難以追回，不僅最終導(dǎo)致其上市公司及部分子公司的極度緊缺，還引發(fā)了一系列訴訟，使得公司難以正常運(yùn)轉(zhuǎn)，以至于最終退市。因此，根據(jù)上述事實(shí)和分析，本人認(rèn)為該公司之所以會發(fā)生大股東侵占企業(yè)資產(chǎn)的現(xiàn)象最重要的原因是企業(yè)內(nèi)部控制存在嚴(yán)重的缺陷。

經(jīng)濟(jì)新常態(tài)屬于發(fā)展范疇，在此經(jīng)濟(jì)背景下，眾多上市公司不斷進(jìn)行組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整和戰(zhàn)略變革以實(shí)現(xiàn)自身的發(fā)展戰(zhàn)略。其中公司的內(nèi)部控制是有公司管理層制定的，公司全員參與的一系列控制制度，影響公司經(jīng)營活動的各個環(huán)節(jié)。內(nèi)部控制作為上市公司實(shí)現(xiàn)總體戰(zhàn)略目標(biāo)、監(jiān)督日常經(jīng)營管理活動中緊要的一環(huán)，對企業(yè)實(shí)現(xiàn)最終戰(zhàn)略目標(biāo)有著重要的影響。在大股東掏空行為中，大多數(shù)違規(guī)手段能夠得以實(shí)現(xiàn)，很大程度上是由于公司內(nèi)部控制不健全。例如PQ公司章程甚至內(nèi)部控制手冊中已明確規(guī)定了相關(guān)事項(xiàng)的規(guī)范流程，同時也規(guī)范了各級人員的行為，但是在實(shí)際經(jīng)營決策過程中卻不能很好地遵循，導(dǎo)致小股東的利益受到嚴(yán)重侵害，導(dǎo)致公司經(jīng)營風(fēng)險。

除此之外，雖然我國經(jīng)濟(jì)市場機(jī)制在不斷完善，多項(xiàng)針對大股東非法占用資金的政策和法規(guī)已經(jīng)出臺，非法現(xiàn)象逐漸減少，但是相對于西方國家而言，發(fā)展還不夠完善。雖然隨著我國資本市場的不斷發(fā)展和變革，涉及關(guān)聯(lián)方交易，資金占用和違規(guī)擔(dān)保行為的監(jiān)管制度不斷出臺，我國針對揭露公司信息和關(guān)聯(lián)交易等方面頒布了若干管理?xiàng)l例，如《公司法》《證券法》《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》等相關(guān)法律規(guī)范對股東占用企業(yè)資金的事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定，來加強(qiáng)資本市場法律環(huán)境的監(jiān)管，這在一定程度上遏制控股股東非法侵占公司資產(chǎn)的行為，但是相關(guān)制度尚不完整，而且由于大股東與中小股東獲取信息的及時性存在差距，使得很多公司的大股東利用公司自身的內(nèi)部控制和監(jiān)管中存在的漏洞，實(shí)施更為隱秘的資金占用行為，最終必然會對中小股東的利益造成侵害，甚至?xí)绊懙缴鲜泄举Y金的正常周轉(zhuǎn)。同時，針對PQ公司而言，該公司內(nèi)部未在公司章程中對大股東占用資金事項(xiàng)進(jìn)行說明，缺少防范大股東及關(guān)聯(lián)方占用資金的相關(guān)管理制度，公司對于此類事項(xiàng)的重視程度和監(jiān)督管理力度不夠，內(nèi)部監(jiān)督管理體系不完善，這也為大股東侵占小股東權(quán)力，占用公司資產(chǎn)提供了便利條件。

三、總結(jié)

通過上述理論及案例的分析得出導(dǎo)致大股東掏空行為的條件有很多，如公司內(nèi)部控制制度的不健全，控制環(huán)境差、監(jiān)督管理不到位，相關(guān)法律法規(guī)不夠健全，懲罰力度不夠等。其中最重要的就是相關(guān)規(guī)章制度的完善以及公司內(nèi)部控制制度的建立和運(yùn)行。通過上述分析發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前很多上市公司都在不斷完善企業(yè)內(nèi)部防范大股東侵占資產(chǎn)的相關(guān)制度，這些制度的建立在一定程度上表明了上市公司對于此類事件的重視程度，而且能夠進(jìn)一步完善公司內(nèi)部管理程序。但是制度的良好運(yùn)行一定是以良好的內(nèi)部環(huán)境、內(nèi)部控制為基礎(chǔ)。內(nèi)部控制的建立和健全是保證公司合法合規(guī)運(yùn)行的基礎(chǔ)，也是使公司實(shí)現(xiàn)最終戰(zhàn)略目標(biāo)的前提條件。所以，為了能夠保證上市公司在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的環(huán)境下，實(shí)現(xiàn)自身的最終戰(zhàn)略目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營發(fā)展下去，上市公司需要加強(qiáng)對內(nèi)部控制的設(shè)計和運(yùn)行過程的監(jiān)督和管理。