“全面二孩”政策下女性就業權法律保障研究

馬威

（蘭州大學法學院，甘肅蘭州 730000）

1 我國女性就業保障制度的法律規制

從我國關于就業平等權的相關法律法規來看,目前只有原則性規定,在法律責任、舉證責任分配等方面還沒有具體規定[1]。我國《憲法》第四十二條對公民勞動的權利和義務進行了明確規定[2]。公民享有平等的勞動權是保障公民基本生活需要和展現公民聰明才智的前提。平等原則是憲法的基本原則，但是有關性別平等的憲法規定卻少之又少，例如體現保護男女平等就業權利等更為細致而具體的規定卻尚未被提及。《憲法》不可能對相關問題規定的面面俱到，僅僅是原則性規定不能完全滲入到具體落實當中。根據《勞動法》規定，我國的勞動者遵循按勞分配，實行同工同酬。“全民二孩”大背景之下的男女性“同工同酬”更應當著重保障女性勞動者不會因生育問題而與男性勞動者存在諸如升職機會與薪酬待遇平等的差異。

我國在2008 年通過的《就業促進法》第27 條規定：“國家保障婦女享有與男子平等的勞動權利。用人單位招用人員，除國家規定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標準。用人單位錄用女職工，不得在勞動合同中規定限制女職工結婚、生育的內容。”其要求政府對促進公平就業負有主體責任，女性應當享有與男性平等的勞動就業權利，并且規定了女性在面對就業歧視時的法律救濟制度。

2 我國女性就業保護制度的缺失

2.1 就業歧視規制缺陷

首先，相關法律法規立法層級較低，地區差異較大。我國沒有專門的反就業歧視法，而且地方性法規都是建立在當地特有的情況基礎之上而制定的，地區差別較大，參考性較差[3]。其次，關于就業歧視規定的條款過于籠統。雖然我國已經制定了《憲法》《勞動法》《婦女權益保障法》等一系列保護婦女就業權益的法律，但依然缺乏有關就業中性別歧視的明確定義。然后，專門性執法監督機構缺失。我國《婦女權益保障法》第五十三條明確規定了在我國維護婦女權益的專門性機構為婦聯組織。婦聯組織在法律上也只屬于公益性社會組織的范疇，其自身并不具備具體的執行權力與執行能力。最后，缺乏針對就業歧視的懲罰性機制。由于針對就業歧視的相關懲罰機制的缺失，這使得勞動者在遭受具體的就業歧視之后難以獲得法律上的有效救濟。針對勞動爭議，法律規定了調解、仲裁和訴訟機制，然而這幾種解決途徑的范圍并沒有把就業歧視包含在內。

2.2 公共服務制度尚需完善

首先，公共托育服務制度尚需進一步完善。不斷完善一對夫妻可生育兩個孩子的配套政策才能強化女性的二孩生育意愿，提高解決人口問題的效率。其次，勞動監察執法力度不足。現行立法中規定的勞動監察執法力度不足，這進一步增加了勞動監察部門在具體的取證以及實施處罰過程中的難度。另外，出于地方保護主義，某些地方政府為了保障本轄區范圍內的企業發展往往會給予本地區企業“特殊照顧”。地方政府保護主義的盛行將最終導致勞動監察部門的職能無法得到充分地發揮，辦事效率大打折扣。

2.3 司法救濟制度缺陷

員工權益遭到損害，其首先考慮的是自力救濟，例如與雇主進行談判、協商。如果談判協商不成，也可以進行調解。如果經過調解依然無法解決問題，則可以申請勞動爭議仲裁。對仲裁結果不滿意的，可以向人民法院提起起訴。現有機制在糾紛處理上顯現出諸多不足之處，女性勞動者提起反就業歧視訴訟面臨立案難、救濟不充分等問題，其主要表現在：首先，調解機制作用局限。就相關規定內容而言，行政調解的實施條件過于理想化，對于當事人之間達成的協議其執行能力也有待商榷。其次，勞動仲裁過于行政化。勞動爭議仲裁委員會主任由勞動行政部門的負責人組成，辦事機構向兩個上級負責，實際也就是向一個領導負責。最后，勞動仲裁與訴訟之間的銜接不合理。第一，法律規定了勞動爭議仲裁前置程序，這導致了勞動者在面臨勞動糾紛時不具備自由選擇的權利。然而，勞動仲裁本身又具有非常濃厚的行政色彩，這又導致了勞動仲裁的中立性不免讓人懷疑。第二，提起勞動訴訟必須首先提起勞動仲裁。由于兩個程序的性質不同，勞動仲裁的審理經過和仲裁結果不具有參考性，法院仍需按法定程序重新審理。

3“全面二孩”政策下女性就業問題保障機制的完善

3.1 “全面二孩”政策下女性就業歧視問題的事前防范措施

首先，明確就業歧視法律規制。第一，要明確就業性別歧視的具體含義。男女就業性別歧視中的“歧視”指在勞動就業過程中，相同的人被不平等地對待或者不同的人被平等地對待。第二，明確用人單位在就業性別歧視中所應承擔的法律責任。第三，設立專門的女性就業歧視救濟部門，通過發揮救濟部門對就業市場的日常監管，處理女性就業歧視的投訴，以及對企業進行引導和幫助來保障女性在就業中所應受到的合法保護。

其次，完善社會育兒保障體系。第一，延長現行的產假期限。根據相關法律規定，目前我國婦女的產假期限為98 天，總體來說并不長。根據國際母乳喂養協會的調查結果，年齡小于0.5 周歲的嬰兒建議采用全母乳喂養的方式，這樣更利于嬰兒成長。根據該項調查結果，有必要將婦女產假的時長延長至6 個月，這樣更有利于對婦嬰身體的保護。第二，適當延長男性的陪產假期。法律應當給予男性至少兩周的陪護假期，以確保婦女在產前和產后都能得到來自丈夫的照顧和陪伴。第三，充分整合發揮社會的力量。完善公共育兒設施建設，強化育兒工作人員考核培訓制度，加大幼兒保障的政府財政支出等都對“全面二孩”政策背景下婦女勞動權的保障具有重要意義。

3.2 “全面二孩”政策下女性就業歧視問題的事后救濟措施

首先，加大女性勞動就業監察力度。通過勞動監察可以及時發現并糾正勞動中的侵權行為，能夠有效地減少對婦女在就業領域的被歧視行為。第一，要明確勞動監察的范圍，避免與勞動仲裁范圍相重合。第二，立法上明確賦予勞動監察部門一定的行政強制執行權，以便于減少其在實踐中調查取證的阻力并確保行政處罰的執行到位。第三，明確勞動監察人員的招聘和錄用標準，并切實開展職業培訓和考核機制。

其次，完善現行的司法救濟體制。司法保障是對婦女勞動權保障體系中的重要組成部分，完善現行的司法救濟體系對婦女獲得平等的勞動權具有重要意義。公益訴訟是在傳統的案件中當事人無法適格的情況下而產生的，其賦予了相關機構或組織依照法律保障公共利益的權利。因此，“全面二孩”政策下用人單位對婦女勞動權利的侵害不僅僅是對婦女本身權利的侵害，一定程度上也體現了對社會公平價值的侵害，應當納入公益訴訟的范疇。可以通過補充相關立法，在女性就業平等權受到侵害時，可依照法律提起公益訴訟，以此來維護自身的合法權益。

4 結語

女性參與就業是新時期平等與自由價值的體現。因此，我們有必要在此大環境之下對女性就業權益的法律保障問題進行討論研究，全社會要真正樹立男女平等的觀念[4]，為我國的女性就業平等權的法律保障提出建議。通過對女性就業歧視規制、公共服務制度以及司法救濟制度等機制的探討，提出女性就業反歧視的事前和事后救濟以保障就業平等乃至社會公平。

本文所涉及的相關問題十分有限，不可避免會出現紕漏，且所提建議也并未得到社會實踐證明，還請諸位學者能夠批評指教。但如今隨著“全面二孩”政策的大力推進，女性就業中所面臨的歧視問題也會日益加劇。文中所提出的措施能夠在一定程度上緩解女性就業壓力，也將有助于新政策在最大程度上發揮其應有的社會作用。