劉暢

雖有些許“波折”，但美國對WeChat（微信的海外版本）的“封殺”行動，仍在緊鑼密鼓籌劃中。

9月26日，美國司法部向加州北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院遞交文件，要求主審法官勞雷爾·比勒（Laurel Beeler）暫停執(zhí)行她在9月20日作出的初步裁決。文件中稱，比勒的裁決“允許微信繼續(xù)不受限制的使用。而特朗普政府認定這款移動應(yīng)用對美國的國家安全和外交政策構(gòu)成了威脅”。

在上述文件中，美國司法部強調(diào)中國擁有的消息服務(wù)“對美國的安全構(gòu)成威脅”，并要求法官于當(dāng)?shù)貢r間10月1日前作出裁定，允許美國政府在上訴期間恢復(fù)針對微信的禁令。

眾所周知，以“國家安全”為由對中國IT企業(yè)提出指控，已是美國政府的常用手段。

8月6日發(fā)布TikTok及WeChat禁令時，美司法部強調(diào)上述兩款應(yīng)用“已經(jīng)對美國國家安全造成損害”，故必須禁止。美國務(wù)卿蓬佩奧表示因“國家安全”原因，需重提此前6月份公布的“清潔網(wǎng)絡(luò)”（Clean Network）計劃，并在計劃中明確表示要“刪除下架不受信任的中國軟件”。

美方頻繁拿“國家安全”說事，其內(nèi)在邏輯是否自洽？面臨“封殺”風(fēng)險的WeChat們又該如何應(yīng)對？

美方指控證據(jù)不足

值得注意的是，盡管發(fā)布禁令至今已近兩個月，但美方仍未拿出WeChat及TikTok“危害國家安全”的證據(jù)。

8月6日特朗普公布的WeChat禁令認為，WeChat“自動從用戶那里獲取大量信息。這種數(shù)據(jù)收集有可能使中國獲得美國人的個人和專有信息”。由于措辭嚴厲，兩份行政令迅速引發(fā)輿論關(guān)注。

9月17日，美國商務(wù)部在其官網(wǎng)正式頒布全面禁封WeChat的實施細則。細則稱，由于“越來越多的外國對手……在美國無限制的獲取或使用信息和通信技術(shù)，……這已威脅到國家安全及相應(yīng)外交政策”，所以“需要采取額外的步驟來保護美國提供和使用的信通技術(shù)的安全性、完整性和可靠性”。

但上述文件并未指出，WeChat究竟在何處、以何種方式危害了美國國家安全。這也迅速成為各界爭論的焦點。

美國當(dāng)?shù)貢r間9月16日，在與美國WeChat聯(lián)合會（USWUA）就訴前禁令問題交鋒之前，美國司法部聲明稱，只要出于個人和商業(yè)目的，在美國的用戶可以繼續(xù)正常下載和使用WeChat，不會承擔(dān)違反總統(tǒng)令的民事及刑事責(zé)任。聲明同時還表示，美國商務(wù)部關(guān)于具體什么樣的“交易”將被禁止的問題還沒有定論。

輿論普遍認為，美方突然“軟化”的原因，是要替自己找到牢靠的立足點，以便為開庭時的抗辯做準備。

美國亞太法學(xué)研究院（APLI）執(zhí)行長、暨南大學(xué)特聘教授孫遠釗指出，在發(fā)布該聲明之前，美國政府實際處于非常不利的位置，“只有做出這樣的讓步，他們在聽證會上才有話可說”。

根據(jù)訴前禁令頒布前舉行的兩場聽證會，“國家安全”認定問題是原告方（即美國WeChat用戶聯(lián)合會）律師團辯護的關(guān)鍵論點之一，但被告方律師卻多次繞開此議題，似有回避之意。

美國WeChat用戶聯(lián)合會律師團首席律師邁克爾·比恩（Michael Bien）在第一次聽證會上表示，特朗普頒布對WeChat行政令的真正原因并非國家安全，而是要借此分散注意，挽救其競選連任之危局。

比恩當(dāng)場指出，一般類似訴訟案件中，被告若對原告的訴狀主張存在任何疑問，往往會公開表示否定。但此案中，從原告提交訴狀到第一次聽證會開庭有近一個月時間，其間美政府并未否認任何訴狀內(nèi)容，“那就表示被告接受、承認上述指控的合理性”。

現(xiàn)階段，企業(yè)在海外投資時也需進行政治風(fēng)險評估。圖/人民視覺

對上述指控，美政府律師并未直接回應(yīng)，而是以商務(wù)部細則尚未出臺，案件“成熟度不足”為由提出擱置訴前禁令發(fā)放問題，“細則出臺后再談不晚”。

在著名安全網(wǎng)站Threatpost近日舉辦的一次研討會上，網(wǎng)絡(luò)安全公司Point3 Security戰(zhàn)略副總裁克洛伊·梅斯達奇（ChloéMessdaghi）表示，截至目前，“尚無公開證據(jù)表明中國已經(jīng)獲得或使用了（美國政府聲稱的）數(shù)據(jù)，這只是假設(shè)”。他指出，政府禁令（而不是讓用戶個人決定自己的數(shù)據(jù)去向）“有其自身的問題”。

另一家數(shù)據(jù)安全公司Pixel Privacy的消費者隱私專家克里斯·豪克（Chris Hauk）指出：“考慮到?jīng)]有真正的威脅被證明，這（禁令）有點反應(yīng)過度……在頒布任何禁令之前，需要進一步調(diào)查。基于未經(jīng)證實的懷疑就去封殺應(yīng)用程序顯然屬于一種審查制度。”

“國家安全”被泛化？

在暫時無法提供證據(jù)的前提下，美國將“國家安全”指控適用于用戶數(shù)量龐大、社會影響力極高的TikTok及WeChat，是否有其依據(jù)？

多位專家對此持否定態(tài)度。

“任何一個普通公民發(fā)的短視頻等信息，都被認為同‘國家安全有關(guān)。理論上，這種情況是否跟‘國家安全有關(guān)，其實是個問號。”中國社會科學(xué)院大學(xué)經(jīng)濟與管理學(xué)院教授呂本富曾分析稱，“美國有一種把數(shù)據(jù)安全泛化的趨勢，除了防范已知的威脅，未知的威脅也被納入監(jiān)管范圍。”

美國當(dāng)?shù)貢r間8月5日，美國國務(wù)卿蓬佩奧召開記者發(fā)布會，在會上重提“清潔網(wǎng)絡(luò)”（Clean Network）計劃。

該計劃的核心，即對運營商、商店、應(yīng)用程序、云端和電纜進行“清潔”。“清潔”之定義在官方文件中亦有明確表述：確保不受美國信任的中國電信公司不為美國或其他國家提供國際電信服務(wù)、美國應(yīng)用程序商店刪除不受信任的中國軟件等。

雖不能與立法畫等號，但多位學(xué)者表示，類似計劃的出臺可能引導(dǎo)后續(xù)系列法規(guī)政策制定，起到“推波助瀾”作用。

北京師范大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法治國際中心執(zhí)行主任吳沈括表示，“清潔網(wǎng)絡(luò)”計劃的出臺，反映出美國對于中國數(shù)字產(chǎn)業(yè)生態(tài)業(yè)務(wù)模式、盈利模式認識進一步加深。“這一計劃是精心推出的，也絕不僅是個口號，后續(xù)肯定會有具體措施，其表現(xiàn)形式取決于美國對中美博弈形勢的判斷及價值選擇。”

吳沈括進一步指出，“清潔網(wǎng)絡(luò)”計劃的提出，會對后續(xù)美國出口管制、投資審查等領(lǐng)域政策法規(guī)的變更產(chǎn)生新影響，且這種影響范圍不僅局限于美國市場。“比如說，目前美國在5G領(lǐng)域?qū)τ诘聡⒎▏⒁獯罄挠握f，就已經(jīng)能看到類似干預(yù)模式的影子。所以，中國對此必須給予高度重視、持續(xù)關(guān)注。”

上海交通大學(xué)數(shù)據(jù)法律研究中心執(zhí)行主任何淵表示，根據(jù)法學(xué)通用的比例原則的子原則“必要性原則”，在能達成法律目的諸方式中，應(yīng)選擇對公眾權(quán)利侵害最小的方式。所以，特朗普政府對WeChat和TikTok“一刀切”的方式并不符合常理。

何淵介紹，此前TikTok與甲骨文的“數(shù)據(jù)托管”式合作方案就是一條可行之路，可實現(xiàn)在滿足美國政府對“國家安全”要求的同時保住企業(yè)。“我的數(shù)據(jù)接受你的監(jiān)督，這還有什么不放心的呢？”

何淵認為，特朗普之所以頒布禁令，其根本出發(fā)點并不是為了所謂“國家安全”，而是美國企業(yè)能否得利、能否“瓜分”中國企業(yè)。“在實現(xiàn)目的的過程中有很多方案，并不一定要采取最極端的做法。”

“政治化后的‘國家安全必然滋生雙重標(biāo)準。”互聯(lián)網(wǎng)觀察人士王可特感嘆，“在這種情況下，被區(qū)別對待是中國企業(yè)唯一可以‘期待的事情。”

以2013年爆出的“棱鏡門”（PRISM）事件為例，根據(jù)《華盛頓郵報》和《衛(wèi)報》等媒體報道，在該項目下，美國國家安全局（NSA）得以直接從九家美國互聯(lián)網(wǎng)巨頭（即Microsoft、Yahoo、Google、Facebook、PalTalk、AOL、Skype、 YouTube、Apple）的服務(wù)器中監(jiān)控和收集用戶數(shù)據(jù)（包括搜索歷史、郵件內(nèi)容、傳輸?shù)奈募⒓磿r通信、視頻、照片、存儲的數(shù)據(jù)等）。

無一例外，被涉及公司均矢口否認了解此項目，并表示不會允許政府直接訪問服務(wù)器。

事實上，美國大型互聯(lián)網(wǎng)公司已多次被曝出跟蹤公民個人隱私。早在2016年，F(xiàn)acebook就被證實掃描和記錄通過該網(wǎng)站私人信息系統(tǒng)的URL地址;2018年，F(xiàn)acebook向包括Spotify、 Netflix、微軟及雅虎在內(nèi)的大公司分享用戶信息。與此同時，這些大公司作為Facebook的數(shù)據(jù)合作伙伴，不受日常隱私控制所約束。谷歌亦于2018年被曝出通過其開發(fā)的安卓系統(tǒng)追蹤用戶偏好;2019年，蘋果也“中槍”，被指控通過定位功能記錄手機用戶隱私數(shù)據(jù)。

“（搜集用戶數(shù)據(jù)）是為了用戶的最大利益。”谷歌CEO皮查伊（Sundar Pichai）在7月29日接受美國國會聽證會時表示。此前，F(xiàn)acebook曾于2019年初回應(yīng)公眾對其購買用戶隱私的關(guān)切，稱這是為了“市場調(diào)查”。

“很少有美國公民的日常活動、習(xí)慣、品味和欲望不被本土的一群營利公司日夜監(jiān)視。至于這些公司的名字，他們永遠也不會知道。”在當(dāng)?shù)貢r間8月7日發(fā)表的一篇長文中，美國獨立新聞網(wǎng)站The Intercept這樣描述美國的大型互聯(lián)網(wǎng)公司，“‘清潔網(wǎng)絡(luò)計劃？這里幾乎沒有什么可以被認為是‘清潔的。”

WeChat“不可或缺”？

美國時間8月11日，蘋果、迪士尼、沃爾瑪?shù)?0余家美國跨國企業(yè)與白宮官員舉行電話會議。會上，這些公司對特朗普此前簽署針對微信的禁令表示關(guān)注，分別詳細說明了這一舉措可能對其業(yè)務(wù)造成的不利后果。其中兩家公司還聲稱，禁令“可能會削弱自身在中國這個世界第二大經(jīng)濟體的競爭力”。

美國巨頭公司的擔(dān)心并非空穴來風(fēng)。

英國《每日電訊報》曾指出，鑒于微信支付在中國的普及程度，包括星巴克、肯德基、迪士尼和麥當(dāng)勞在內(nèi)的美國企業(yè)巨頭如今面臨一個困惑，即白宮此舉是否會妨礙它們在中國的業(yè)務(wù)。

封禁微信，蘋果是首當(dāng)其沖的受害者。著名科技網(wǎng)站The Verge形容，沒有微信的App Store，“甚至比其他國家里沒有谷歌服務(wù)的華為影響更大”。TF國際證券分析師郭明錤指出，iPhone的需求（尤其在中國市場）可能會急劇下降。如果蘋果公司被迫在全球范圍內(nèi)從其應(yīng)用商店中刪除微信，那么在最壞的情況下，iPhone的年度出貨量可能會下降25%-30%。

郭明錤表示，微信已成為中國的日常必需品，它集成了消息傳遞、支付、電子商務(wù)、社交網(wǎng)絡(luò)、新聞閱讀和生產(chǎn)力功能。

北京師范大學(xué)經(jīng)濟與工商管理學(xué)院院長戚聿東表示，禁令與其說是制裁微信，不如說在制裁蘋果公司，可謂“誰疼誰知道”。

戚聿東強調(diào)，數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域競爭的主要特征就是生態(tài)圈之間的競爭，每家核心企業(yè)都在精心構(gòu)筑自己的生態(tài)圈。作為居于龐大生態(tài)圈核心的蘋果公司，周圍寄居著數(shù)以百萬計的附屬企業(yè)，每個附屬企業(yè)本身也是擁有眾多買方賣方和其他附屬企業(yè)的生態(tài)系統(tǒng)，這正是價值萬億美元的蘋果公司的商業(yè)模式和競爭優(yōu)勢所在。

“脫離了這些附屬企業(yè)，特別是那些在生態(tài)圈具有舉足輕重地位的重要子系統(tǒng)（如微信），核心公司最后就會淪為‘孤家寡人，智能化的蘋果手機也就與早期的普通手機沒什么兩樣，其市場銷量乃至企業(yè)價值就會‘飛流直下三千尺。”戚聿東說。

對其他跨國巨頭而言，沒有微信的日子可以預(yù)期一樣“不好過”。寶潔（中國）公司一位不愿透露姓名的中層管理者指出，包括非中國籍雇員在內(nèi)的公司員工日常交流幾乎都在使用微信，如果突然無法使用“會十分麻煩”。更讓這位員工擔(dān)心的，是該公司美國總部與中國客戶的溝通對接問題。“平添的溝通壁壘，很可能降低流程效率，導(dǎo)致失去一批中國客戶。”

上海財經(jīng)大學(xué)商學(xué)院常務(wù)副院長魏航指出，作為應(yīng)用程序，微信通過一個硬件平臺提供服務(wù)。消費者在購買硬件平臺的時候，隱含著可以使用這樣的應(yīng)用程序，若無法使用，購買類似硬件平臺就毫無意義。

對于大量在美華人而言，WeChat的重要性同樣不言而喻。

美國新聞網(wǎng)站CNBC近日報道稱，WeChat禁令給依賴于該應(yīng)用的1900萬用戶和美國上下游企業(yè)“都帶來了一定傷害”，主持人迪爾德麗·博薩（Deirdre Bosa）則在節(jié)目中表示，“美國是一個民主國家，我們應(yīng)該有開放的市場。”

美國商業(yè)新聞雜志（Business Insider）9月19日報道稱，特朗普的WeChat禁令迫使許多華裔美國人“爭相去尋找和在中國的親人保持聯(lián)系的方式”。該媒體評述稱，對許多在美國的中國移民來說，WeChat是他們社交的“天堂”，特別是“如果他們不熟悉像Facebook這樣的美國社交軟件的話”。此外，對很多人而言，WeChat是他們與國內(nèi)親人聯(lián)系的唯一方式。

在洛杉磯工作的華人呂誠，祖母本身文化程度不高，不會打字，又身患嚴重的風(fēng)濕病，活動十分困難。每周他會通過WeChat視頻“和奶奶聊聊天”，而祖母的保姆并不會使用除了WeChat視頻以外的通訊工具。“封殺WeChat，真的是斷了我和奶奶的一切交流方式。”他說。

企業(yè)應(yīng)以開放心態(tài)應(yīng)對

“微信在海外部分華人群體中的地位難以動搖，又直接影響到蘋果、谷歌等一系列大公司在華的生存前景，基本盤應(yīng)該講是好的。”王可特表示，“同時，微信也必須‘給力，在合規(guī)方面應(yīng)有更好的表現(xiàn)。”

配合遵守當(dāng)?shù)胤桑瑢Σ划?dāng)內(nèi)容進行控制是全球化平臺的普遍規(guī)則。

Facebook的社群守則對全球通行的違法違規(guī)內(nèi)容進行限制，如暴力、色情、仇恨言論、虛假信息等。作為Facebook旗下產(chǎn)品，Instagram也采用了類似的措施。

在和國家利益有關(guān)的內(nèi)容方面，各國對主流的互聯(lián)網(wǎng)平臺的內(nèi)容都有嚴格的限制，例如Facebook曾應(yīng)俄羅斯、巴基斯坦、墨西哥、德國和泰國等監(jiān)管機構(gòu)要求，限制訪問和極端主義、污損國家標(biāo)識、詆毀國家獨立主權(quán)、詆毀批評皇室成員等有關(guān)的內(nèi)容。Facebook還曾因為違反這些規(guī)定被德國、新加坡等國的監(jiān)管機構(gòu)處罰。

2018年5月25日，歐盟數(shù)據(jù)保護法GDPR（《通用數(shù)據(jù)保護條例》）正式生效，該條例被視為“史上最嚴”數(shù)據(jù)監(jiān)管條例。經(jīng)查閱發(fā)現(xiàn)，WeChat在GDPR生效前即對國際版的隱私條款做出更新，條款亦詳細說明了信息的使用規(guī)則、存儲地點、適用法規(guī)等。值得注意的是，WeChat的隱私政策中對信息的保留時間也有明示：未登錄賬號時間達到180天后，賬號信息會被刪除;聊天記錄會被存儲72小時，隨后永久刪除。

在9月3日更新的WeChat版本中，添加了“適用于加州居民的附錄”。附錄表示，《加州消費者隱私法》（CCPA）為加州居民提供了若干法定權(quán)利，如訪問、刪除、披露或“不出售”等。附錄強調(diào)，過去12個月并未以CCPA界定的“出售”方式出售加州居民的個人信息。

該附錄同時指出，如果用戶是加州居民，則有權(quán)要求WeChat免費披露其收集的用戶的個人信息的類別、來源及目的。同時，也包括WeChat向其披露用戶個人信息的第三方類別、所披露的個人信息的類別（如適用）及披露目的等。

“作為一款服務(wù)于海外各地用戶的應(yīng)用，WeChat一直遵守當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)，其數(shù)據(jù)政策與程序符合全球最嚴格的隱私標(biāo)準。”在9月18日的聲明中，騰訊如此表述。

除了在合規(guī)上發(fā)力，中國企業(yè)還必須學(xué)會直面海外波詭云譎的政治走勢。

吳沈括認為，美方近期的舉措，對于全球建設(shè)更高水平開放網(wǎng)絡(luò)形成非常大的阻礙：“這樣的措施如果被其他國家所效仿，將會引起互聯(lián)網(wǎng)的碎片化。”他同時指出，由于美方“對‘國家安全問題的執(zhí)著”，后續(xù)政府撤回對WeChat上訴的可能性極小。比較大的可能是，美國商務(wù)部調(diào)整策略，但依然會提出新的禁止和限制方式。

對于美方今年以來突然對中國IT企業(yè)“發(fā)難”的現(xiàn)實，何淵認為，美國此舉實際上是一種戰(zhàn)略上的調(diào)整，“主要是由于中國的崛起而造成的”。

何淵指出，在此前的國際市場分工格局中，美方壟斷了高新技術(shù)輸出，中國則負責(zé)進行加工。這種格局下“不僅是技術(shù)本身，包括商業(yè)模式其實都掌握在美國的手上”。但近十年以來，隨著中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在技術(shù)上有了長足進步，分歧亦逐漸產(chǎn)生：“本來是中國替美國打工，但現(xiàn)在中國開始嘗試去占領(lǐng)部分高端業(yè)務(wù)，這就導(dǎo)致了與美方的直接沖突。”

何淵特別強調(diào)，這種分歧絕非是中方企業(yè)向美國“讓步”，或期待大選結(jié)束就能夠解決的。“TikTok的算法為什么被打壓？因為其核心是基于數(shù)據(jù)分析的商業(yè)創(chuàng)新，而原來所有類似商業(yè)模式基本均來自于美國。”

學(xué)界同時指出，中國企業(yè)應(yīng)以開放包容的心態(tài)面對競爭，不斷增強自身適應(yīng)能力。

吳沈括表示，中國企業(yè)要“破局”，首先，要實現(xiàn)良好的產(chǎn)業(yè)生態(tài)、社群建設(shè)，通過開放共享的基本運營理念吸引更多國際業(yè)務(wù)伙伴，通過融入自身業(yè)務(wù)生態(tài)實現(xiàn)更高水平的信任;其次，需要有良好的供應(yīng)鏈安全建設(shè)。這就要求找準自己的全球供應(yīng)鏈定位，同時積極主動對接國際標(biāo)準，在技術(shù)研發(fā)、業(yè)務(wù)運營以及利益共享的過程中鞏固自身供應(yīng)鏈地位，為全球化提供技術(shù)、業(yè)務(wù)和模式基礎(chǔ);再有，要建設(shè)國家安全防火墻，從組織架構(gòu)、數(shù)據(jù)資源、基礎(chǔ)設(shè)施、運營機制幾個層面實現(xiàn)國家安全“絕緣”，實現(xiàn)母公司和海外運營體之間有效的風(fēng)險隔離。

何淵表示，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)而言，現(xiàn)階段應(yīng)在去做海外投資的同時進行政治風(fēng)險評估。他指出，短期內(nèi)的中國企業(yè)可能需要做好在業(yè)務(wù)上收縮的準備。“這其實不是法律問題，也不是經(jīng)濟問題，更多的是一種政治上的、被意識形態(tài)化的問題。”

何淵同時強調(diào)，中國企業(yè)可以在一些法律制度相對較穩(wěn)定的市場做戰(zhàn)略性投資。“即使是非洲這樣的新型市場，同樣有中國企業(yè)得到良好的發(fā)展，所以說機會其實是很多的。”