淺談在美投資建設光伏電站項目

汪北辰

(蚌埠玻璃工業設計研究院美國公司,蚌埠 233010)

筆者根據近年來參與的公司在美國投資、建設、執行的數個光伏電站項目的經驗，列舉出公司在經營和發展相關業務時遇到的一些注意事項及解決方案，就國內企業如何在美國經營、執行光伏電站展開一些思考和建議。

1 中方人員(非美籍或非美國PR)簽證問題

簽證問題是最基本、最容易被忽略的問題。中方企業在美國投資、建設光伏電站，勢必需要派遣己方人員赴美考察、商談、駐場管理。然而，中方企業派遣人員持有的簽證一般為美國使/領館簽發的B1/B2簽證，該簽證只能適用于一般的商務短期出行，比如展會、商務會談等。雖然入境時大部分入境官會給予最長6個月的停留時間，但是若真的在美停留3個月以上并且沒有非常合適的理由，很可能會在后續入境時面臨進一步審查的問題等，甚至影響后續入境。

若派遣人員需要長期駐扎，比如長期駐場參與項目管理，或是長期駐扎參與公司運營，建議為相關人員申請相應的工作簽證，避免不必要的法律糾紛以及可能對員工個人造成的不良影響。

值得注意的是，為相關人員申請工作簽證的前提是該中方企業完成在美國分/子公司的注冊。

2 中方企業資質問題

首先，值得注意的是，美國50個州除了受聯邦法律管轄外，每個州都擁有相對獨立的相關法律和規定。常見的與中國工程公司相關的批準大致分為兩類：

1)對于中方企業在美國進行投資行為的需要得到美國海外投資委員會CIFUS(“Committee on Foreign Investment in the United States”)的批準，方可進行。

2)對于中方企業在美國作為工程總承包商承接EPC業務的：需要根據項目具體所屬地，取得相應的執照。值得注意的是，美國不同的州規定不同，如第一點所述，在美國工作的非美籍人員需要持有合法的工作簽證，為了減少不必要的工作簽證等相關開支，大部分中國工程公司并不會直接在當地雇傭大量的施工人員，而是采取直接將現場施工工作分包給當地分包商的方式。

以美國馬里蘭州為例，若中國工程公司將現場施工工作分包給了當地分包商，只要真正進行施工的當地分包商擁有相關施工執照，則該行為合法，中國工程公司也無須另外獲取相關執照。但是，若同樣的情況發生在加州，即使中國工程公司將所有現場施工工作全部分包給當地有執照的分包商，并且不直接進行施工作業，中國工程公司仍然需要獲取相應的設計、施工執照。

美國每個州的法律法規有不同之處，若不按要求取得執照、許可，有可能獲得罰單，或造成合同無效，涉及違約糾紛時難以維護自身權益。值得注意的是，中國工程公司若需要獲取美國當地執照，在絕大多數州需要先注冊在美國的分/子公司，再進行申請。

3 在美投資的批準

中方企業若計劃在美投資，除了獲得國內相關機構的許可外，非常容易忽視的一點是，投資行為同樣需要美國當地相關機構、部門的批準。

這里所指的美國當地相關機構，最重要的是來自于美國海外投資委員會的批準。美國海外投資委員會的批準是外國企業在美投資的最重要前提條件之一。

4 當地分包商的管控

考慮到勞工簽證、成本等問題，大部分中國工程公司會將現場施工工作分包給當地企業完成。關于當地分包商的管控，主要有以下兩種雇傭方式：

1)中國工程公司作為總包，直接雇傭若干個分包商進行現場施工作業，合同結構見圖1。

在這種合同體系下，多個分包合同可能涉及到各式各樣的責任界面交叉，對中國工程公司管理外國分包商的能力要求較高。以筆者參與建設的美國某電站工程為例，機械安裝商在安裝組件時發現部分組件碎裂，但是該批組件的卸貨由場平分包商完成，從而引發了雙方踢皮球、互相推責的事件。

筆者建議在這種分包體系下，可以考慮另外雇傭一個當地工程管理公司，協助本企業人員在現場的工程管理相關事宜。

2)絕大多數工作分包給當地岸上工程公司，合同結構見圖2。

相較于第1種合同體系，該體系會在一定程度上增加中國工程公司的建設成本，但是責任界面相對清晰，更利于中國企業在國外現場的管理工作。

5 美國的“雙反政策”

成本控制是工程總承包商最關注的問題之一，大部分中國工程公司在執行美國電站的建設時，考慮到成本等因素，會選擇其他國家生產的主要設備，比如組件、支架、逆變器等。

考慮到美國針對部分設備的“雙反”政策，且美國相關機構擁有對設備進出口至少6年的追訴期，建議中國工程公司在采購設備時盡量以DDP的供貨形式采購，以避免后續可能出現的稅務糾紛。

6 在美進行項目抵押的重要事項

若中國工程公司在美執行項目時遇到需要業主配合進行項目抵押的事宜，完整的抵押應包含3個部分：1)Security Agreement：該協議用于抵押電站涉及的相關設備。2)Pledge：該協議用于抵押電站項目公司的相關股權。3)Deed of Trust：該協議用于抵押電站所使用的土地，或土地租賃權。另，建議抵押文件請律師協助制作，并在簽署后請律師在相關機構進行備案。未完成備案的抵押文件，尤其是涉及土地抵押的文件，在執行力上會有影響。

7 美國聯邦政府的稅務補貼政策

美國聯邦政府針對新能源項目的稅務補貼政策(Investment Tax Credit)是在美執行新能源項目最重要的補貼政策之一。該補貼的具體形式為：美國聯邦政府會以稅務補貼的形式發放新能源項目價值的30%至項目公司股東。在2020年之前，補貼額度為項目價值的30%；2020年的補貼額度為項目價值的26%，并在后續繼續遞減。

針對該補貼政策，需要注意的事項包括：

稅務補貼的金額是基于項目價值計算，而非項目建設成本。而確認最終項目價值需要被美國國稅局(Internal Revenue Service)認可的第三方制作價格評估報告(Appraisal)、成本分析報告(Cost Segregation Report)、第三方工程師報告(Independent Engineering Report)等。

以上報告在一定程度上直接決定了項目可以獲得的稅務補貼金額，如何提供有效的資料給第三方機構以獲取更高的項目價值認證是一個大工程，在此不繼續展開討論。

按照稅務投資相關法律法規，只有項目公司股東才可獲取相關稅務補貼，獲取稅務補貼的比例與持股比例成正比。在這個條件下，分3種情況探討中國工程公司的情況。

1)中國工程公司持有項目股權，且獲得的稅務補貼數額小于等于其在美年度納稅額。這種情況下，中國工程公司應爭取最大項目估值，以使用獲得的稅務補貼抵扣其在美稅務。

2)中國工程公司持有項目股權，但獲得的稅務補貼數額大于其在美年度納稅額。這種情況下，若獲得的稅務補貼略高于其年度納稅額，可以考慮分年度使用補貼；若獲得的稅務補貼遠遠高于其年度納稅額，建議尋找稅務投資人，以銷售稅務投資補貼。例如：假設電站建成后價值在1.35美元每瓦，那么100兆瓦級別的電站對應的稅務補貼大約在4 050萬美元左右。

銷售稅務補貼的方式有多種，在此不再展開討論，但是中國工程公司須注意，稅務投資人需要在并網前與項目業主完成股權交易，以獲得項目價值相應比例的稅務補貼。

3)中國工程公司只做EPC，ITC與其無關。但是也需要注意，若項目業主有銷售項目的打算，需要密切關注其與稅務投資人的談判進展結果，避免因稅務投資無法完成而一再拖延項目并網進度。

8 與當地律所建立長期、穩定的合作關系

美國法律體系完善且復雜，每個州都有相對獨立的、不同的法律法規政策。建議中國工程公司在美國與當地律所建立長期、穩定的合作關系，遇事多咨詢，避免因不熟悉當地法律法規而造成本不應該產生的損失。

9 積極處理可能的糾紛

工程項目上與分包商發生糾紛是較常見的事宜，若與當地分包商在執行等層面產生分歧，一定要積極處理，避免事態朝不利的方向發展。

一般雙方未能協商解決的糾紛，會按照調解、仲裁、訴訟的方式逐步進行，當然一般情況下最好在調解階段就可以達成一致。若是真的走到仲裁、訴訟的步驟，一定要積極應訴，與合作的律師團隊多溝通，根據律師的提議，按照當地法律法規和收到的文書出庭、回應，尋找最優解。

10 結 論

美國新能源市場的潛力很大，尤其在東西海岸，一直是世界各地眾多投資商、工程公司的主要競爭市場，也吸引了大批中國工程公司的目光。但是，美國新能源市場的政策和執行方式都與中國新能源市場有著較大的差異，中國工程公司在正式進軍美國新能源市場前，應充分了解市場規則，與當地各機構單位展開必要的合作，才能真正的立足于此。